12.8.2 Beoordeling als reeds een bodemprocedure loopt

Een kort geding kan gevoerd worden, wanneer al van een bodemprocedure sprake is. Aannemelijk is dat het entameren van een kort geding om bewijs te vergaren wanneer reeds een bodemprocedure loopt, de handen van de voorzieningenrechter niet op elkaar krijgt. Een terughoudende opstelling van de kortgedingrechter in dergelijke situaties past immers bij uitspraken over voorlopige bewijsverrichtingen, waarin de Hoge Raad uitspreekt dat het de voorkeur heeft dat de bodemrechter in een lopend geschil uitmaakt, of bewijslevering vereist is en, als dat het geval is, waarop die bewijslevering betrekking moet hebben.1

Die terughoudendheid bij voorlopige bewijsverrichtingen blijkt bijvoorbeeld uit afwijzingen van een verzoek tot houden van voorlopig getuigenverhoor of voorlopig deskundigenbericht ingediend

zodat ook Asser terughoudendheid bepleit bij gebruikmaking van voorlopige bewijsmiddelen als reeds een bodemprocedure loopt.8

Weinig verbazingwekkend is dan ook dat de voorzieningenrechter diezelfde terughoudendheid betracht bij de beoordeling van vorderingen in kort geding, wanneer reeds een bodemprocedure wordt gevoerd. Vorderingen in kort geding werden dan ook afgewezen wegens ontbreken van spoedeisend belang, omdat reeds een bodemprocedure liep, waarin dezelfde vordering reeds was ingesteld,9 de vordering reeds in de bodemzaak was beoordeeld,10 de zaak reeds in hoger beroep aanhangig was en de vordering daar ook ingesteld kon worden11 of een uitspraak in de bodemprocedure aanstaande was.12

Er zullen dus bijzondere omstandigheden moeten zijn, wil het opvragen van bescheiden in kort geding zinvol kunnen zijn. Bij die bijzondere omstandigheden valt te denken aan de situatie, dat een vordering in de bodemzaak door omstandigheden buiten de risicosfeer van de verzoeker niet tijdig kan worden ingediend of afgehandeld,13 bijvoorbeeld omdat bewijs verloren dreigt te gaan of omdat bescheiden nodig zijn ten behoeve van een deugdelijk voorbereiding van het verhoor van een op korte termijn te horen getuige.