VII.7.3.2.1 De ‘building blocks’

750. De hoofdlijnen van de in Nederlandse transacties gebruikte structuur. ‘Structured covered bonds’ zijn obligaties van financiële ondernemingen (o.a. banken) die worden gesecureerd door financiële activa, meestal hypotheekvorderingen (hierna: ‘covered bonds’). Covered bonds worden over het algemeen uitgegeven onder een programma. Een dergelijk programma maakt het voor de uitgevende instelling (hierna: de ‘Issuer’) mogelijk om in haar financieringsbehoefte te voorzien door periodiek door zekerheid gedekte obligaties uit te geven. Covered bonds dienen vooral ter financiering van de hypothecaire kredietverlening.

Een ‘covered bond’ ziet er in hoofdlijnen als volgt uit.1 Ter zake van elke obligatie-uitgifte onder het programma dragen de Issuer en/of diens groepsmaatschappijen (ieder een ‘Originator’) financiële activa over – voor het merendeel hypothecaire vorderingen of RMBS –2 aan een zogeheten ‘Covered Bond Company’ (hierna: ‘CBC’). Dit is een SPV dat volgens zijn doelomschrijving enkel rechtshandelingen mag verrichten in het kader van de covered bond transactie.3 Als tegenprestatie voor de verkrijging van de activa garandeert de CBC vervolgens de nakoming van de door de Issuer uitgegeven obligaties (hierna: de ‘Garantie’).4 De overdracht geschiedt ten titel van een zogeheten ‘Guarantee Support Agreement’ (hierna: ‘GSA’) en heeft tot doel de CBC een bron van inkomsten te verschaffen waarmee het, indien nodig, de betalingen onder de Garantie kan verrichten. Anders dan in geval van een securitisation worden de vorderingen dus niet aan de CBC verkocht en betaalt de CBC daarvoor ook geen koopprijs.5 Indien de Issuer in verzuim verkeert ter zake van zijn betalingsverplichtingen onder de obligaties, kunnen de obligatiehouders betaling vorderen onder de Garantie. De CBC maakt dan de overgedragen activa liquide6 en wendt de opbrengst aan om daarmee betalingen onder de Garantie te verrichten.

De obligatiehouders kunnen hun rechten uit de obligaties en de Garantie slechts uitoefenen door tussenkomst van een ‘trustee’. De trustee behartigt de belangen van de obligatiehouders en enige andere bij de transactie betrokken partijen.7 Tot zekerheid voor de nakoming van onder meer de Garantie worden de aan de CBC overgedragen activa door de CBC aan de trustee verpand.8 De trustee beheert de zekerheid ten behoeve van onder andere de obligatiehouders.

De CBC is over het algemeen een B.V. waarvan de aandelen worden gehouden door een stichting die onafhankelijk is van de Issuer. De CBC en de overeenkomsten die zij met derden aangaat, worden zo ingekleed dat het risico dat de CBC in staat van faillissement kan komen te verkeren tot een minimum is beperkt. Mede met behulp van technieken ontleend aan securitisation wordt de CBC zoveel als mogelijk ‘bankruptcy remote’ gemaakt.9 Aangezien de CBC geen personeel in dienst heeft, wordt meestal de Issuer op grond van een ‘administration agreement’ aangesteld als de ‘administrator’ van de CBC, in welke hoedanigheid hij bepaalde ‘corporate services’ voor de CBC verricht.10 Hij verbindt zich er onder meer toe ervoor zorg te dragen dat de CBC al zijn verplichtingen onder de transactiedocumentatie nakomt.

Schematische voorstelling. Een covered bond transactie kan schematisch als volgt worden voorgesteld: