Cessie (O&R nr. 70) 2012/VII.7.3.2.5:VII.7.3.2.5 Verzuim/insolventie van de Issuer

Cessie (O&R nr. 70) 2012/VII.7.3.2.5

VII.7.3.2.5 Verzuim/insolventie van de Issuer

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

758. Betaling onder de Garantie, verkoop activa en afdracht overwaarde. Indien de Issuer in verzuim verkeert ten aanzien van zijn betalingsverplichtingen onder de obligaties, kan de CBC worden aangesproken onder de Garantie. Zodra de CBC gehouden is om onder de Garantie te betalen, zal het daarvoor de opbrengsten van de overgedragen activa aanwenden. Daartoe zullen de activa liquide worden gemaakt. Zoals vermeld, verricht de CBC betalingen op de oorspronkelijke daarvoor met de obligatiehouders overeengekomen tijdstippen. Teneinde zeker te stellen dat de betalingen tijdig kunnen plaatsvinden, verbindt de CBC zich er jegens de trustee en de Issuer toe om binnen 12 maanden voor de vervaldatum van de Garantie tot een verkoop of herfinanciering van hypothecaire vorderingen over te gaan.1 In geval van een verkoop is de CBC op grond van de GSA gehouden de vorderingen eerst aan te bieden aan de Issuer of de Originators.

De gelden die de CBC door inning of verkoop van zijn activa ontvangt, mogen door de CBC slechts worden aangewend overeenkomstig een in de trustakte neergelegde betalingsrangorde (de ‘priority of payments’).2 Hetzelfde geldt voor de gelden die in dit stadium door de trustee van de Issuer (of diens faillissementscurator of bewindvoerder) worden ontvangen ter aflossing van de covered bonds (de zogeheten ‘Excess Proceeds’). Deze gelden moeten (of mogen) op grond van de trustakte door de trustee worden afgedragen aan de CBC en kunnen door de CBC worden gebruikt voor betalingen onder de Garantie.3 Mochten er na de voldoening van de obligatiehouders en de overige schuldeisers van de CBC (zoals swapwederpartijen) nog gelden overblijven, dan worden deze uitgekeerd aan de Issuer. De overwaarde van de aan de CBC overgedragen activa komt dus ten goede aan de Issuer.4

759. Is de Guarantee Support Agreement een overeenkomst van lastgeving die eindigt als gevolg van het faillissement van de Issuer? Hoewel de CBC zich ten opzichte van de Issuer niet met zoveel woorden verplicht tot het afgeven van de Garantie, kan worden betoogd dat de GSA (mede) als een overeenkomst van lastgeving dient te worden gekwalificeerd. Het is verdedigbaar dat de CBC zich tegenover de Issuer verbindt om voor diens rekening de Garantie aan te gaan.5 Het faillissement van de Issuer zou dan tot gevolg hebben dat de lastgeving eindigt (art. 7: 422 lid 1 (a) BW). De vraag die dan rijst is of de faillissementscurator met een beroep op het geëindigd zijn van de overeenkomst van lastgeving, een retro-overdracht van de overgedragen activa zou kunnen vorderen. Deze vraag moet naar mijn mening ontkennend worden beantwoord. Het einde van de lastgeving doet aan de geldigheid van de eerdere overdracht niet af. Het eindigen van de last heeft immers geen terugwerkende kracht. Ook de Garantie komt als gevolg van het eindigen van de last niet te vervallen. Dit brengt met zich dat geen retrooverdracht gevorderd kan worden. De CBC moet immers in staat zijn om met de opbrengsten van de activa zijn verplichtingen onder de Garantie, die hij op eigen naam is aangegaan, te voldoen. Voor de CBC was de overdracht van de activa een voorwaarde voor zijn bereidheid de Garantie te stellen.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.