VII.7.3.2.3 Monitoring van de activa

753. Asset monitoring. Teneinde zoveel als mogelijk zeker te stellen dat de CBC aan zijn verplichtingen onder de Garantie kan voldoen, vindt er op grond van een zogeheten ‘asset monitoring agreement’ een ‘monitoring’ van de activa van de CBC plaats. Dit betekent dat periodiek een aantal testen wordt uitgevoerd.1 Voor zover hier van belang zullen deze kort worden besproken.

754. Asset Cover Test. Allereerst is er de zogeheten ‘Asset Cover Test’ (hierna: ‘ACT’). Deze test heeft tot doel om zeker te stellen dat een bepaalde ratio wordt gehandhaafd tussen de waarde van de activa en het bedrag van de op enig moment uitstaande covered bonds. De CBC en de Issuer verbinden zich ertoe een zekere mate van overwaarde (‘overcollateralisation’) in stand te houden, waarmee o.a. marktwaarderisico2 en kredietverliezen als gevolg van insolventie en verrekening kunnen worden opgevangen.3 Ingeval van een schending van de ACT is de Issuer gehouden om op verzoek van de CBC additionele activa aan de CBC (te doen) over te dragen,4 zodat weer aan de door de ACT vereiste ratio wordt voldaan. Een schending van de ACT is op zichzelf niet een ‘event of default’ van de Issuer, maar staat er aan in de weg dat de Issuer, zolang niet aan de ACT wordt voldaan, nieuwe covered bonds onder het programma uitgeeft.5 De niet-nakoming van de verplichting om additionele activa aan de CBC over te dragen, levert daarentegen wel een ‘event of default’ van de Issuer op en kan ertoe leiden dat de covered bonds door de trustee worden opgeëist en dat het SPV gehouden is om onder de Garantie te betalen.

755. Amortisation Test. De volgende test betreft de zogeheten ‘Amortisation Test’ (hierna: ‘AT’). Deze test is enkel van belang nadat de trustee een betalingsverzoek onder de Garantie heeft gedaan en heeft, evenals de ACT, tot doel te controleren of er een bepaalde ratio aanwezig is tussen de activa van de CBC en de uitstaande covered bonds. De AT beschermt de obligatiehouders tegen een achteruitgang van de waarde van de aan de CBC overgedragen activa. Indien niet aan de door de AT vereiste ratio wordt voldaan, dan levert dit een ‘event of default’ op van de CBC en is de trustee bevoegd om onder de Garantie betaling te vorderen van het gehele onder de covered bonds verschuldigde bedrag.6 De betalingen onder de Garantie geschieden dan dus niet meer overeenkomstig het oorspronkelijke betaalschema voor de obligaties. Op deze wijze worden de obligatiehouders beschermd tegen een waardedaling van de zekerheid.

756. Pre-Maturity Test. Een laatste test die mogelijk wordt toegepast, is de ‘Pre-Maturity Test’ (hierna: ‘PMT’).7 Deze test heeft tot doel zeker te stellen dat de CBC over voldoende liquide middelen beschikt om tijdig de vereiste betalingen onder de Garantie te kunnen verrichten. Indien de Issuer insolvent zou raken kort voor de datum waarop de covered bonds dienen te worden afgelost, dan bestaat het risico dat er niet genoeg tijd meer is om voldoende activa liquide te maken teneinde de onder de covered bonds verschuldigde bedragen tijdig onder de Garantie te kunnen betalen. De PMT is ontworpen om op dit liquiditeitsrisico te anticiperen. De PMT houdt in dat als de korte termijn rating van de Issuer binnen een bepaalde periode (bv. 12 of 6 maanden) voor een vervaldatum voor de aflossing van covered bonds beneden het hoogste niveau8 daalt, de CBC (i) de trustee daarvan onmiddellijk schriftelijk op de hoogte dient te brengen en bovendien (ii) bepaalde maatregelen dient te treffen om betaling onder de Garantie, mocht dat nodig zijn, mogelijk te maken. Bij deze maatregelen kan onder meer worden gedacht aan een verkoop of herfinanciering van aan de CBC overgedragen activa of het verkrijgen van een garantie of een liquiditeitsfaciliteit9 van een financiële instelling die wel beschikt over de hoogste korte termijn ratings. Indien de vereiste maatregelen niet binnen een bepaalde termijn10 zijn genomen, dan is de trustee bevoegd een betalingsverzoek onder de Garantie te doen.11 De PMT wordt dagelijks binnen de genoemde periode uitgevoerd, zolang er geen betalingsverzoek onder de Garantie is gedaan. Mocht de CBC besluiten tot een verkoop van activa, dan dient de CBC de vorderingen eerst aan te bieden aan de Issuer of een van de Originators (de zogeheten ‘pre-emption rights’).