4.4.1 Jaarwinst, totale winst en commerciële winst

Het begrip winstafhankelijkheid is niet wettelijk gedefinieerd. Het is daarom de vraag wat precies onder een winstafhankelijke vergoeding moet worden verstaan. Het begrip winstafhankelijk dient volgens de wetgever niet te worden beperkt tot de jaarwinst.1 Volgens hem wordt met de termen ‘winst’ en ‘winstafhankelijkheid’ gedoeld op zowel de jaarwinst als de totale winst, dan wel een combinatie van beide. Ook het delen in een eventueel overschot bij liquidatie van de schuldenaar, kwalificeert volgens de wetgever als een winstafhankelijke vergoeding. Met Bouwman ben ik van mening dat het begrip winstafhankelijkheid niet is beperkt (of zou moeten zijn) tot afhankelijkheid van de fiscale winst.2 Ook een vergoeding die is gebaseerd op de commerciële winst (of een variant zoals EBIT) is winstafhankelijk. De beperking van renteaftrek kan voorts aan de orde komen, indien een vergoeding op een lening dividendafhankelijk is. Art. 10, lid 2, onderdelen a en b noemt namelijk ook de gehele of gedeeltelijke afhankelijkheid van de vergoeding ‘van de uitdeling van winst’. Deze keuze is begrijpelijk en terecht, aangezien de renteaftrekbeperking van art. 10, lid 1, onderdeel d anders wel erg eenvoudig zou zijn te omzeilen. Daarnaast kan men dividend en winst niet los van elkaar zien, hoewel dividend en winst strikt genomen gescheiden begrippen zijn.3 Waar dividend wordt uitgekeerd, was (normaliter) immers eerst winst.4, 5