12.6 Proeftijd bij voortgezet dienstverband na faillissement

In geval van een voortgezet dienstverband na een faillissement zullen de te verrichten werkzaamheden in de regel dezelfde vaardigheden of verantwoordelijkheden vereisen als voor het faillissement. Dit neemt niet weg dat de opvolgende werkgever daarmee ook altijd op de hoogte is of behoort te zijn van het functioneren van de werknemer. Met Willems1 ben ik van mening dat het zal afhangen van de specifieke omstandigheden van het geval of kennis van de failliete werkgever aan de opvolgende werkgever kan worden toegerekend. Het door Molemans en Loonstra2 ingenomen standpunt dat opvolgende werkgevers bij een voortgezet dienstverband na faillissement worden geacht de wijze te kennen waarop werknemers hun werkzaamheden uitoefenen, is naar mijn mening dan ook te weinig genuanceerd.

Een proeftijdbeding dat door een werkgever na de doorstart van zijn onderneming vanuit een faillissementssituatie in een nieuwe arbeidsovereenkomst was opgenomen, haalde bakzeil. De werkneemster in dit geval had steeds dezelfde werkzaamheden verricht en de directeur was in beide bedrijven één en dezelfde persoon. Ook werden de werkzaamheden in het hetzelfde pand met dezelfde collega's verricht. De kantonrechter was van oordeel dat hier sprake was van een voortgezette arbeidsovereenkomst in de zin van artikel 7:676 lid 5 BW en bepaalde dat het in de arbeidsovereenkomst overeengekomen proeftijdbeding nietig was.3

Als kennis van de failliete werkgever niet aan de opvolgende werkgever kan worden toegerekend, moet naar mijn mening ook na het verrichten van soortgelijke werkzaamheden als voor het faillissement, rechtsgeldig een nieuwe proeftijd kunnen worden aangegaan.4