II.7.2.1 Rechtsgeldigheid van de onderliggende overeenkomsten

111. Zijn de onderliggende overeenkomsten rechtsgeldig en onaantastbaar tot stand gekomen? Allereerst is van belang dat de overeenkomsten waaruit de vorderingen (gaan) voortvloeien rechtsgeldig en onaantastbaar tot stand gekomen zijn. Het is bijvoorbeeld mogelijk dat de overeenkomsten met de schuldenaren niet rechtsgeldig zijn of aantastbaar zijn, omdat de originator in strijd heeft gehandeld met bepaalde (consumenten)wetgeving,1 niet beschikt over de vereiste vergunningen, bepaalde vormvoorschriften niet zijn nageleefd of omdat er aan de zijde van de schuldenaar sprake is van een wilsgebrek.2Het gevolg daarvan is dat er geen vorderingen zijn om over te dragen of dat de vorderingen na de overdracht mogelijk vervallen, omdat schuldenaren hun overeenkomst met de originator ontbinden, vernietigen of opzeggen. Deze aspecten zullen in een due diligence aan de orde moeten komen. Bovendien is het mogelijk dat de rating agencies een ‘legal opinion’ verlangen waarin wordt bevestigd dat niet in strijd is gehandeld met bepaalde (consumenten)wetgeving.3 Voorts is het gebruikelijk om in de koopovereenkomst tussen de originator/seller en het SPV een ‘representation and warranty’ op te nemen waarin de originator garandeert dat elke aan het SPV verkochte vordering “is duly and validly existing”.