7.4 Aansprakelijkheid van werkgever en sollicitant

Een contractspartij is aansprakelijk indien hij opzettelijk handelt in strijd met zijn precontractuele plichten of als hij deze door nalatig handelen veronachtzaamt. Of een dergelijke situatie zich voordoet, dient van geval tot geval aan de hand van objectieve criteria te worden vastgesteld.1

De werkgever is niet alleen aansprakelijk als door zijn eigen handelen in de precontractuele fase schade is ontstaan, maar ook indien deze schade is ontstaan door derden die hij heeft ingeschakeld.2 Hierbij dient onderscheid te worden gemaakt tussen aansprakelijkheid voor derden die een rechtspersoon wettelijk vertegenwoordigen, zoals een statutair directeur, en derden (Erfüllungsgehilfen) die op verzoek van de werkgever voor de sollicitatiefase en de uiteindelijke totstandkoming van een arbeidsovereenkomst worden ingeschakeld, zoals bijvoorbeeld een personeelsfunctionaris.3 Hierbij is niet van belang of deze derde al dan niet over een aanstellingsvolmacht beschikt.4

Toerekening van aansprakelijkheid voor leidinggevende functionarissen die een onderneming vertegenwoordigen vindt plaats via § 831 BGB.5 Toerekening van aansprakelijkheid voor bij de sollicitatieprocedure door de werkgever daartoe ingeschakelde hulppersonen vindt zijn basis in § 278 BGB.6 Het onderscheid tussen de toerekening volgens § 831 en § 278 BGB is dat de werkgever zich bij de toerekening via § 831 BGB kan exonereren. Dit is op grond van § 278 BGB niet mogelijk.

Uit de rechtspraak volgt dat van toerekening van door derden veroorzaakte schade aan de werkgever eerst dan sprake kan zijn, indien het handelen van de derden onder hun normale -algemene- taakomschrijving valt.7