9.4.7 gwentelingsmogelijkheid

De omstandigheid dat de veroordeelde de gevolgen van de dwangsomveroordeling niet voor eigen rekening zal hoeven te nemen, kan evenzo op het succes van de dwangsomveroordeling van invloed zijn. Deze omstandigheid zou om die reden in de hoogte van de dwangsomveroordeling verdisconteerd moeten worden. In de casus die aanleiding gaf tot het arrest Hulskorte/Van der Lek1 betaalde bijvoorbeeld de werkgever van de dwangsomdebiteur een gedeelte van de verbeurde dwangsommen. Omdat een daartoe strekkende overeenkomst de toepassing van het executie-middel in belangrijke mate frustreert, is naar mijn mening overigens verdedigbaar dat deze op grond van art. 3:40 BW nietig moet worden geacht.2