3.6.2 Schijn

Op de uitzondering schijn heb ik geen aanmerkingen. Het behoeft mijns inziens geen toelichting, dat de kwalificatie van een geldverstrekking dient plaats te vinden op basis van de werkelijke feiten en omstandigheden en niet op basis van gepretendeerde zaken. Zoals ik reeds in paragraaf 3.3 opmerkte, heeft de Hoge Raad voor de uitzondering schijn geen duidelijke, objectief waarneembare toepassingsvoorwaarden geformuleerd. Ik meen dat dit een juiste benadering is: dit gaat niet ten laste van de efficiëntie en er is geen strijdigheid met het uitgangspunt van de rechtvaardigheid. De werkelijke wil van de contractsluitende partijen laat zich naar mijn mening namelijk niet vatten in eenduidige, objectief waarneembare criteria. De werkelijke wil van de contractpartijen is soms lastig te achterhalen, waardoor het gevaar ontstaat dat de Hoge Raad te veel dan wel te weinig zou herkwalificeren op grond van de uitzondering schijn. In beide gevallen wordt de waarheid, en daarmee een juiste rechtstoepassing, geweld aangedaan. Dit is echter inherent aan het gekozen systeem. Daarenboven zij opgemerkt dat de Hoge Raad mijns inziens terecht zeer behoedzaam lijkt om te gaan met herkwalificatiekwesties.