Die vordering is toegewezen en is in cassatie niet aan de orde. Wel zal de vaststelling van overnameprijs, die (zie rov. 4.7 en 4.8 van het eindvonnis) geschied is in het voetspoor van de waardebepaling van het onteigende, weer openliggen als het cassatiemiddel in enig opzicht slaagt. Zie onderdeel 2.5 van het cassatiemiddel.
HR, 07-06-2013, nr. 11/05559
ECLI:NL:HR:2013:BZ5349
- Instantie
Hoge Raad
- Datum
07-06-2013
- Zaaknummer
11/05559
- Conclusie
Mr. J.C. van Oven
- LJN
BZ5349
- Vakgebied(en)
Civiel recht algemeen (V)
Ruimtelijk bestuursrecht (V)
- Brondocumenten en formele relaties
ECLI:NL:HR:2013:BZ5349, Uitspraak, Hoge Raad (Civiele kamer), 07‑06‑2013; (Cassatie)
Conclusie: ECLI:NL:PHR:2013:BZ5349
ECLI:NL:PHR:2013:BZ5349, Conclusie, Hoge Raad (Advocaat-Generaal), 15‑03‑2013
Arrest Hoge Raad: ECLI:NL:HR:2013:BZ5349
Beroepschrift, Hoge Raad, 07‑12‑2011
- Wetingang
art. 40b onteigeningswet
- Vindplaatsen
NJ 2013/489 met annotatie van P.C.E. van Wijmen
JOM 2013/610
JB 2013/143 met annotatie van J.A.M.A. Sluysmans
Uitspraak 07‑06‑2013
Inhoudsindicatie
Onteigening. Vaststelling schadevergoeding, zelfstandig onderzoek door onteigeningsrechter, niet gebonden aan deskundigenadvies (HR 31 maart 2006, LJN AV1684, NJ 2006/655). Bovendien is de onteigeningsrechter vrij waarderingsmethode te kiezen die naar zijn oordeel voor de waardevaststelling het meest geschikt is (HR 13 augustus 2004, LJN AQ6968, NJ 2005/151), omstandigheden van het geval, motiveringsplicht. Waardering taxatierapport, feitelijk oordeel.
7 juni 2013
Eerste Kamer
11/05559
EE/IF
Hoge Raad der Nederlanden
Arrest
in de zaak van:
De publiekrechtelijke rechtspersoon GEMEENTE AMERSFOORT,
zetelende te Amersfoort,
EISERES tot cassatie,
advocaat: aanvankelijk mr. A.E.H. van der Voort Maarschalk en mr. P.J.M. von Schmidt auf Altenstadt, thans mr. J.F. de Groot,
t e g e n
1. [Verweerder 1],
wonende te [woonplaats],
2. [Verweerder 2],
wonende te [woonplaats],
3. [Verweerder 3],
wonende te [woonplaats],
4. [Verweerster 4],
wonende te [woonplaats],
VERWEERDERS in cassatie,
advocaat: mr. J.P. van den Berg.
Partijen zullen hierna ook worden aangeduid als de Gemeente en [verweerder] c.s.
1. Het geding in feitelijke instantie
Voor het verloop van het geding in feitelijke instantie verwijst de Hoge Raad naar de vonnissen in de zaak 220584/HA ZA 06-2428 van de rechtbank Utrecht van 29 november 2006 , 13 mei 2009 en 12 oktober 2011.
Het eindvonnis van de rechtbank van 12 oktober 2011 is aan dit arrest gehecht.
2. Het geding in cassatie
Tegen het eindvonnis van de rechtbank van 12 oktober 2011 heeft de Gemeente beroep in cassatie ingesteld. De cassatiedagvaarding is aan dit arrest gehecht en maakt daarvan deel uit.
[Verweerder] c.s. hebben geconcludeerd tot verwerping van het beroep.
De zaak is voor partijen toegelicht door hun advocaten.
De conclusie van de Advocaat-Generaal in buitengewonde dienst J.C. van Oven strekt tot vernietiging en verwijzing.
De advocaat van [verweerder] c.s. heeft bij brief van 28 maart 2013 op die conclusie gereageerd.
3. Beoordeling van het middel
3.1 In cassatie kan van het volgende worden uitgegaan.
(i) De raad van de Gemeente heeft bij besluit van 1 juni 2005 (hierna: het besluit) ter uitvoering van het Uitwerkingsplan 'Locatie Bloemweg-Vlasakkerweg 2000' besloten tot onteigening van een aantal percelen. Het besluit is goedgekeurd bij Koninklijk Besluit van 22 november 2005, nr. 05.004328 (Stcrt. van 27 december 2005, nr. 251).
(ii) Tot de bij het besluit aangewezen en te onteigenen percelen behoort een perceelsgedeelte plaatselijk bekend [a-straat 1] te Amersfoort (hierna te noemen: het perceelsgedeelte). In het Koninklijk Besluit zijn [verweerder] c.s. als eigenaren van het perceelsgedeelte aangemerkt.
3.2.1 De Gemeente heeft de vervroegde onteigening gevorderd van het perceelsgedeelte. In haar eerste tussenvonnis heeft de rechtbank onder meer de vervroegde onteigening van het perceelsgedeelte uitgesproken, het door de Gemeente te betalen voorschot op de schadeloosstelling bepaald op € 102.375,-- en drie deskundigen benoemd.
3.2.2 In haar tweede tussenvonnis heeft de rechtbank een aanvullend deskundigenonderzoek bevolen.
3.2.3 Bij eindvonnis heeft de rechtbank het bedrag van de door de Gemeente aan [verweerder] c.s. verschuldigde schadeloosstelling bepaald op € 247.843,68. Hierin zijn begrepen vergoedingen wegens overneming van het na onteigening resterende perceelsgedeelte en wegens waardevermindering van dat resterende.
3.3.1 De onderdelen 2.1 en 2.2 keren zich met motiveringsklachten tegen de beslissing van de rechtbank om de door de deskundigen gehanteerde intuïtieve methode niet over te nemen (eindvonnis, rov. 4.2), maar de residuele methode tot uitgangspunt te nemen (eindvonnis rov. 4.3).
3.3.2 Volgens vaste rechtspraak dient de onteigeningsrechter zelfstandig te onderzoeken welke schadevergoeding aan de onteigende partij of een derde-belanghebbende toekomt en is hij daarbij niet gebonden aan het advies van de door hem benoemde deskundigen (vgl. HR 31 maart 2006, LJN AV1684, NJ 2006/655). Bovendien is de onteigeningsrechter vrij die methode van waardering te kiezen die naar zijn oordeel voor de waardevaststelling het meest geschikt is (vgl. HR 13 augustus 2004, LJN AQ6968, NJ 2005/151).
3.3.3 De rechtbank heeft haar beslissing om in dit geval niet de door de deskundigen gehanteerde intuïtieve methode, maar de residuele methode tot uitgangspunt te nemen, gebaseerd op de volgende omstandigheden (eindvonnis, rov. 4.2 en 4.3):
(i) de deskundigen hebben zelf te kennen gegeven dat de intuïtieve methode bij voorkeur slechts aanvullend wordt gebruikt en dat het weinig bevredigend is om deze methode 'als belangrijkste methode' toe te passen;
(ii) het onteigende perceelsgedeelte vormt onderdeel van een bijzonder binnenstedelijk stadvernieuwingsproject, terwijl dergelijke projecten sterk wisselende marges laten zien;
(iii) in het convenant gemeentelijk grondprijsbeleid dat onder meer door de Vereniging Nederlandse Gemeenten is ondertekend, is afgesproken dat de residuele grondprijsmethode wordt gehanteerd bij het bepalen van de grondwaarde;
(iv) [verweerder] c.s. hebben in dit verband onweersproken gesteld dat ook de Gemeente in beginsel steeds is uitgegaan van de residuele waarde voor de door haar te betalen grondprijs voor projectmatige woningbouw, en dat partijen ook zelf deze methode in hun onderhandelingen voorafgaand aan deze procedure hebben gehanteerd; en
(v) het complex is deels gerealiseerd, waardoor er cijfermateriaal voorhanden is waarin - hoewel er variabelen resteren - de benodigde onderbouwing voor de uiteindelijk vast te stellen schadeloosstelling kan worden gevonden.
In het licht van de hiervoor in 3.3.2 genoemde vrijheid van de onteigeningsrechter heeft de rechtbank haar oordeel met betrekking tot de hier te hanteren methode ter vaststelling van de waarde van het onteigende, voldoende gemotiveerd. Daarop stuiten de klachten van de onderdelen 2.1 en 2.2 af.
3.4.1 De onderdelen 2.3 en 2.4 voeren motiveringsklachten aan tegen de beslissing van de rechtbank om voor de vaststelling van de complexwaarde het taxatierapport van [A] (hierna: rapport-[A]) tot uitgangspunt te nemen (eindvonnis, rov. 4.4) en tegen hetgeen de rechtbank heeft overwogen met betrekking tot de kritiek van de zijde van de deskundigen en van de zijde van de Gemeente op de berekening in het rapport-[A] (eindvonnis, rov. 4.5).
3.4.2 Onderdeel 2.3 onder c in verbinding met onderdeel 2.4 onder a klaagt over het oordeel van de rechtbank dat hetgeen bij pleidooi van de zijde van de Gemeente is opgemerkt over de onjuistheid van de opbrengstenkant in het rapport-[A] in verband met de verkoop van de garages, kan worden aangemerkt als een 'marginale opmerking' (eindvonnis, rov. 4.4) en over de beslissing van de rechtbank om de juistheid van deze opmerking in het midden te laten (eindvonnis, rov. 4.5).
Deze klacht faalt. De bestreden oordelen berusten op de aan de rechtbank als feitenrechter voorbehouden vaststelling (i) dat de Gemeente bij pleidooi terloops heeft doen opmerken dat de opbrengstenkant in de berekening van het rapport-[A] niet juist is, aangezien daarin ten onrechte opbrengsten van garages zijn meegerekend, (ii) dat deze opmerking verder feitelijk niet is onderbouwd, (iii) dat niet duidelijk is of deze opmerking wel juist is, en (iv) dat indien van de juistheid van deze opmerking wordt uitgegaan, onduidelijk is met welk bedrag de opbrengsten zouden moeten worden bijgesteld. Deze vaststelling is niet onbegrijpelijk of onvoldoende gemotiveerd. De rechtbank kon de juistheid van voormelde opmerking dan ook in het midden laten.
3.4.3 Onderdeel 2.3 klaagt onder d en e over de onbegrijpelijkheid van de beslissing van de rechtbank om voor de vaststelling van de complexwaarde het rapport-[A] tot uitgangspunt te nemen, zulks in het licht van het (door de rechtbank niet gehonoreerde) verzoek van de Gemeente om de zaak aan te houden teneinde de Gemeente in de gelegenheid te stellen haar bezwaren tegen het rapport-[A] te concretiseren en uit te werken.
Dit betoog ziet eraan voorbij dat de rechtbank - in cassatie onbestreden - heeft vastgesteld dat de Gemeente het rapport-[A] voorafgaand aan het pleidooi heeft ontvangen en in de gelegenheid was dit rapport voor te leggen aan een eigen deskundige (eindvonnis, rov. 4.4). Voorts blijkt uit het proces-verbaal van de pleidooizitting dat de Gemeente bij die gelegenheid het standpunt heeft ingenomen eerst op het rapport-[A] te willen ingaan, als de rechtbank zou beslissen dat zij de deskundigen niet zou volgen in hun keuze voor de intuïtieve methode. Uit dit proces-verbaal blijkt niet - en in cassatie wordt evenmin aangevoerd - dat de Gemeente tijdens de pleidooizitting ook het standpunt heeft ingenomen dat haar onvoldoende gelegenheid was geboden om het rapport-[A] te bestuderen en te becommentariëren. Ten slotte hebben de deskundigen kans gezien om tijdens de pleidooizitting kritiek op het rapport-[A] uit te oefenen, welke kritiek de rechtbank heeft onderzocht en gedeeltelijk gegrond heeft bevonden (eindvonnis, rov. 4.5).
In het licht van deze omstandigheden en de hiervoor in 3.3.2 genoemde vrijheid van de onteigeningsrechter, is de beslissing van de rechtbank om voor de vaststelling van de complexwaarde het rapport-[A] tot uitgangspunt te nemen en om de zaak niet aan te houden, niet onbegrijpelijk of onvoldoende gemotiveerd. De klacht van onderdeel 2.3 onder d en e faalt dan ook.
3.4.4 De overige klachten van de onderdelen 2.3 en 2.4 kunnen evenmin tot cassatie leiden. Dit behoeft, gezien art. 81 lid 1 RO, geen nadere motivering nu die klachten niet nopen tot beantwoording van rechtsvragen in het belang van de rechtseenheid of de rechtsontwikkeling.
3.5 De onderdelen 1.1 en 1.2 bevatten geen klacht. Onderdeel 2.5 bouwt voort op de onderdelen 2.1-2.4 en moet hun lot derhalve delen.
4 Beslissing
De Hoge Raad:
verwerpt het beroep;
veroordeelt de Gemeente in de kosten van het geding in cassatie, tot op deze uitspraak aan de zijde van [verweerder] c.s. begroot op € 365,34 aan verschotten en € 2.200,-- voor salaris;
Dit arrest is gewezen door de vice-president E.J. Numann als voorzitter en de raadsheren C.A. Streefkerk, M.A. Loth, G. de Groot en M.V. Polak, en in het openbaar uitgesproken door de raadsheer M.A. Loth op 7 juni 2013.
Conclusie 15‑03‑2013
Mr. J.C. van Oven
Partij(en)
11/05559
Mr. J.C. van Oven
Zitting 15 maart 2013
CONCLUSIE inzake:
De gemeente Amersfoort
(hierna: de Gemeente)
eiseres tot cassatie
(mr. A.E.H. van der Voort Maarschalk)
tegen
- 1.
[Verweerder 1]
- 2.
[Verweerder 2]
- 3.
[Verweerder 3]
- 4.
[Verweerster 4]
(hierna [verweerder])
verweerders in cassatie
(mr. J.P. van den Berg)
In deze zaak gaat het om schadeloosstelling wegens onteigening. In cassatie is nog in geschil de aan het onteigende toe te kennen "werkelijke waarde". De rechtbank heeft die waarde, in afwijking van het advies van deskundigen, vastgesteld aan de hand van de residuele grondwaarde-methode. De Gemeente is het daarmee niet eens.
1. Feiten en procesverloop
1.1
De raad van de gemeente Amersfoort heeft bij besluit van 1 juni 2005 (hierna: het besluit) ter uitvoering van het Uitwerkingsplan "Locatie Bloemweg-Vlasakkerweg 2000" (hierna: het Uitwerkingsplan) besloten tot onteigening, als bedoeld in titel IV van de Onteigeningswet (Ow), van onder meer een hierna nader aan te duiden perceelsgedeelte. Het Uitwerkingsplan is gebaseerd op het met een bestemmingsplan gelijk te stellen Stadsvernieuwingsplan "Centraal Stadsgebied". Het besluit is goedgekeurd bij Koninklijk Besluit van 22 november 2005, nummer 05.004328, gepubliceerd in de Staatscourant van 27 december 2005, nummer 251.
1.2
Tot de bij het Besluit aangewezen en te onteigenen percelen behoort een perceelgedeelte plaatselijk bekend [a-straat 1] te Amersfoort, grondplannumer [001] (hierna te noemen: het perceelsgedeelte). In het Besluit is [verweerder] als eigenaar van het perceelsgedeelte aangemerkt.
1.3
Het ter onteigening aangewezen perceelsgedeelte was ten tijde van het Koninklijk Besluit onderdeel van het perceel kadastraal bekend gemeente Amersfoort, sectie [B], nummer [002]. Na het Koninklijk Besluit is het perceel [B] [002] gesplitst. Het perceelsgedeelte maakt thans deel uit van het kadastrale perceel gemeente Amersfoort sectie [B], nummer [003], staande ten name van [verweerder 1] (gedaagde in cassatie sub 1), groot 0.04.08 ha. Minus het ter onteigening aangewezen perceelsgedeelte van 0.03.89 ha resteert van dat perceel 0.00.19 ha.
1.4
Bij exploten van 9 oktober 2006 heeft de Gemeente [verweerder] gedagvaard voor de rechtbank Utrecht en de vervroegde onteigening gevorderd van het perceelsgedeelte.
1.5
Bij conclusie van antwoord heeft [verweerder] de aangeboden schadeloosstelling verworpen en op grond van art. 38 Ow de overname gevorderd van het na onteigening overblijvende perceelsgedeelte van perceel [B] [003], ter grootte van 0.00.19 ha.1.
1.6
Bij vonnis van 29 november 2006 heeft de rechtbank de vervroegde onteigening van het perceelsgedeelte uitgesproken, het door de Gemeente te betalen voorschot op de schadeloosstelling bepaald op € 102.375, als deskundigen benoemd mr. J. Berkvens, mr. ing. J.A. Jansens van Gellicum en C. Plomp (hierna: de deskundigen), een rechter-commissaris benoemd en datum en tijdstip voor de plaatsopneming bepaald. Dit vonnis is op 29 maart 2007 in de openbare registers ingeschreven.2.
1.7
Het deskundigenadvies is op 13 oktober 2008 bij de rechtbank gedeponeerd.
1.8
Vervolgens hebben partijen, aan de hand van overgelegde pleitnota's en in aanwezigheid van de deskundigen, hun standpunten bepleit ter zitting van 19 maart 2009.
1.9
Bij tussenvonnis van 13 mei 2009 heeft de rechtbank een aanvullend deskundigenonderzoek bevolen.
1.10
Het aanvullende advies van deskundigen is op 1 februari 2011 door de rechtbank ontvangen.
1.11
Op 30 juni 2011 hebben partijen, aan de hand van overgelegde pleitnota's en in aanwezigheid van de deskundigen, opnieuw hun standpunten bepleit.
1.12
Bij vonnis van 12 oktober 2011 heeft de rechtbank het bedrag van de door de Gemeente aan [verweerder] verschuldigde schadeloosstelling bepaald op € 247.843,68. Hierin zijn begrepen vergoedingen wegens overneming van het na onteigening resterende perceelsgedeelte van 19 ca en wegens waardevermindering van dat resterende.
1.13
Bij akte houdende verklaring van cassatie van 21 oktober 2011 heeft de Gemeente (tijdig)3. cassatieberoep ingesteld tegen het vonnis van de rechtbank van 12 oktober 2011. De cassatieverklaring heeft zij bij exploot van 7 december 2011 (tijdig)4. aan [verweerder] laten betekenen met dagvaarding in cassatie. [Verweerder] heeft geconcludeerd tot verwerping van het principaal cassatieberoep en incidenteel beroep ingesteld. Op de rolzitting van 16 maart 2012 heeft [verweerder] het incidentele beroep ingetrokken. Partijen hebben hun standpunten nader schriftelijk toegelicht. De Gemeente heeft afgezien van repliek. [Verweerder] heeft gedupliceerd.
2. Inleiding en kernpunten van het debat
2.1
Het onteigende bestaat uit een perceel tuin met daarop een carport, een tuinkas en een schuur5., dat voor de onteigening in gebruik was bij [verweerder 1]. Het onteigende ligt blijkens de plankaart van het Uitwerkingsplan Bloemweg-Vlasakkerweg 2000 deels in een bestemmingsvlak Wonen, deels in een bestemmingsvlak Garageboxen en deels in een bestemmingsvlak Verblijfsdoeleinden, namelijk ter plaatse van een nieuw in te richten uitweg.6. Als gezegd, gaat het debat in cassatie slechts over het oordeel van de rechtbank met betrekking tot de "werkelijke waarde" van het onteigende.
2.2
De deskundigen hebben in hun advies gesteld dat het onteigende zijn hoogste waarde heeft als (ruwe) bouwgrond in het complex (een appartementengebouw, een uitrit en een stel garageboxen) dat ter plaatse, in overeenstemming met het Uitwerkingsplan, zal worden (en inmiddels - zoals een virtuele plaatsopneming met behulp van Google Earth bevestigt - is) gerealiseerd. Die waarde stellen de deskundigen, daarbij in aanmerking nemend dat het onteigende binnen het complex een relatief gunstige ligging aan de openbare weg heeft, op € 275 per m2.
2.3
De Gemeente heeft bij de rechtbank aangevoerd dat het niet realistisch is dat de waarde wordt begroot op basis van inbreng als bouwgrond in het complex dat wordt gevormd door de gronden in het uitwerkingsplan, en dat de hoogste waarde van de grond bereikt wordt als (aanvullende) tuingrond bij (diverse) aangrenzende woningen. De Gemeente heeft niet betoogd dat het Uitwerkingsplan en de basis daarvoor, het Stadsvernieuwingsplan "Centraal Stadsgebied", zijn aan te merken als plannen voor het werk waarvoor onteigend wordt, zodat de invloed daarvan bij het bepalen van de schadeloosstelling op grond van art. 40c Ow moet worden geëlimineerd.7. Voor zover toch moet worden uitgegaan van de complexwaarde dient volgens de Gemeente de door de deskundigen geadviseerde waarde van € 275 per m2 naar beneden te worden bijgesteld.
2.4
[Verweerder] heeft zich primair op het standpunt gesteld dat niet de complexwaarde uitgangspunt moet zijn, maar de waarde als bouwrijpe grond, omdat het onteigende grenst aan de Bloemweg, die in het Uitwerkingsplan gehandhaafd blijft en omdat alle nutsvoorzieningen al in het onteigende aanwezig waren. Op het onteigende was volgens hem op grond van het Uitwerkingsplan de bouw mogelijk van twee woningen en drie garageboxen. Subsidiair heeft [verweerder] betoogd dat de waardering van de deskundigen van het onteigende op € 275 per m2 te laag is. Een waardering van de complexwaarde op basis van een (globale) exploitatieberekening ligt voor de hand, omdat geen sprake is van een standaardcomplex, maar van een relatief beperkt complex van gronden op een gunstig gelegen locatie nabij het centrum van Amersfoort met een hoge bebouwingsdichtheid en relatief lage kosten voor infrastructurele aanpassingen. Volgens [verweerder] zou van een complexwaarde van minimaal € 465 per m2 moeten worden uitgegaan. Het debat heeft zich vervolgens in hoofdzaak toegespitst op de vraag of de (intuïtieve) waardering van de deskundigen gevolgd zou moeten worden, dan wel een waardering (zoals [verweerder] die verlangde) volgens de "residuele methode", ook wel bekend als "top-down" waardering.8.
2.5
De rechtbank is, na aanvullend advies van de deskundigen te hebben ingewonnen (waarin de deskundigen persisteerden bij hun eerste advies), tot een andere waardering van het onteigende gekomen dan geadviseerd door de deskundigen. Een door [verweerder] tijdens de voortgezette pleidooien op 30 juni 2011 in het geding gebracht rapport van [A],9. waarin het onteigende met behulp van de residuele methode10. werd getaxeerd op € 752,50 per m2, is door de rechtbank als uitgangspunt aanvaard. Na een correctie op de berekening van [A] kwam de rechtbank uiteindelijk uit op een waarde van € 607,46 per m2.
2.6
De Gemeente bestrijdt het eindvonnis met motiveringsklachten die, grosso modo, gericht zijn tegen de waardering van het onteigende op € 607,46 per m2. Het valt wel te begrijpen dat de Gemeente bedroefd is over deze waardering, die meer dan twee keer zo hoog is als die van de deskundigen, die volgens de Gemeente reeds te hoog was. Zeker met de kennis van nu lijkt de onteigende er heel goed af te komen met deze vergoeding. In de pers kan men thans immers berichten lezen over de betreurenswaardige financiële situatie waarin veel gemeenten zijn terechtgekomen als gevolg van grondaankoop ten behoeve van woningbouw op het hoogtepunt van de markt en met aanwending van geleend geld.11. Het gaat in dit geval echter om de waarde die het onteigende op de in art 40a Ow aangewezen peildatum, dus op 29 maart 2007, had. Dat was een, achteraf gezien, zonderlinge tijd waarin voor woningen en wellicht ook voor grond voor woningbouw, zonderlinge prijzen werden betaald.
2.7
Alvorens meer specifiek op de klachten in te gaan, wil ik nog een tweetal, ook al door mr. Van den Berg in zijn schriftelijke toelichting aangedragen, oordelen van Uw Raad in herinnering te brengen.
- -
De onteigeningsrechter dient zelfstandig onderzoek te doen naar de aan de onteigende of een derde belanghebbende toekomende schadevergoeding en is daarbij in genen dele gebonden aan het advies van de door hem benoemde deskundigen.12.
- -
De onteigeningsrechter is vrij die methode van waardering te kiezen die naar zijn oordeel voor de waardevaststelling het meest geschikt is.13.
3. Bespreking van de cassatieklachten
3.1
Het middel bevat onder 1 geen klachten maar een korte weergave van de visie van de deskundigen en van hetgeen de Gemeente, die zich bij die visie heeft aangesloten, in aanvulling daarop heeft aangevoerd.
3.2
Middelonderdeel 2.1 keert zich tegen de rechtsoverwegingen 4.2. en 4.3 van het eindvonnis:
4.2.
Het advies van de deskundigen om ("bij gebrek aan beter") naar intuïtief inzicht te taxeren neemt de rechtbank niet over. Deskundigen geven zelf al aan dat deze methode bij voorkeur slechts aanvullend wordt gebruikt en het weinig bevredigend is om deze methode "als belangrijkste methode" toe te passen. Naar het oordeel van de rechtbank is de intuïtieve methode in deze zaak niet overtuigend en biedt deze te weinig houvast. Temeer niet, aangezien het onteigende onderdeel vormt van een bijzonder binnenstedelijk stadsvernieuwingsproject en dit soort projecten sterk wisselende marges laten zien.
4.3.
Nu zowel de comparatieve- als intuïtieve methode in de gegeven omstandigheden minder geschikt zijn, ligt het in de rede om de residuele methode tot uitgangspunt te nemen. De rechtbank neemt daarbij in aanmerking dat in het convenant gemeentelijk grondprijsbeleid hetgeen ondermeer door de Vereniging Nederlandse Gemeenten is ondertekend, afgesproken is dat de residuele grondprijsmethode wordt gehanteerd bij het bepalen van de grondwaarde. [Verweerder] c.s. heeft in dit verband onweersproken gesteld dat ook de gemeente in beginsel steeds uitgaat van de residuele waarde voor de door haar te betalen grondprijs voor projectmatige woningbouw en dat partijen nota bene ook zelf deze methode in hun onderhandelingen voorafgaand aan onderhavige procedure gehanteerd hebben.
Daar komt bij dat nu het complex deels gerealiseerd is er cijfermateriaal voor handen is waardoor, hoewel er uiteraard variabelen resteren, de benodigde onderbouwing voor de uiteindelijk vast te stellen schadeloosstelling gevonden kan worden.
Het onderdeel klaagt dat dit oordeel onvoldoende (begrijpelijk) gemotiveerd is in het licht van de bevindingen van deskundigen (waarbij de Gemeente zich heeft aangesloten) en hetgeen de Gemeente zelf ter aanvulling daarvan heeft aangevoerd. Daarbij wijst het middelonderdeel in het bijzonder erop dat:
- a.
Zonder nadere motivering, die ontbreekt, niet voldoende inzichtelijk is gemaakt waarom de intuïtieve methode "niet overtuigend" zou zijn en "te weinig houvast" zou bieden.
- b.
Zowel de deskundigen als de Gemeente hebben reeds tijdens de zitting van 30 juni 2011 gemotiveerd hun (eerste) punten van kritiek op (de uitgangspunten en aannames in) het rapport [A] gegeven. Ook daarom valt niet, laat staan zonder meer, in te zien waarom de intuïtieve methode niet, maar daarentegen de door de rechtbank gekozen residuele methode wel (voldoende) overtuigend is en houvast biedt. Dat klemt temeer nu voor de uiteindelijke vaststelling van de vierkantemeterprijs de rechtbank niet eens de berekening van het rapport [A] overneemt, maar, na het jarenlange debat en in afwijking van het gemotiveerde standpunt van deskundigen, zonder meer uitgaat van een ter pleitzitting gemaakte herberekening met behulp van een eveneens pas ter zitting overgelegde pagina uit een (commerciële) uitgave van Reed Business Information die dus slechts een algemeen, "gemiddeld" cijfer bevat en (dus) niet van voor de residuele methode vereiste (voldoende) op dit concrete project betrekking hebben gegevens.
- c.
De terzijdestelling van de intuïtieve methode ten faveure van de residuele methode is (voorts, althans) evenmin voldoende begrijpelijk gemotiveerd met de overweging van de rechtbank dat "het onteigende onderdeel vormt van een bijzonder binnenstedelijk stadsvernieuwingsproject en dit soort projecten sterk wisselende marges laten zien". Dat exploitatieberekeningen van dit soort projecten sterk wisselende marges te zien geven is immers juist een argument tégen (het hanteren van) de (met name op die exploitatieberekeningen gebaseerde) residuele methode, terwijl de intuïtieve methode juist voorkomt dat die verschillende marges van exploitatieberekeningen de omvang van de uiteindelijk schadeloosstelling (te zeer) bepaalt.
- 3.3.
Het is duidelijk dat deze klachten enigszins moeten oproeien tegen de stroom van de hiervoor in 2.7 vooropgestelde oordelen van Uw Raad in eerdere arresten. De vrijheid van de onteigeningsrechter om het advies van de deskundigen niet te volgen en om die methodiek van waardering toe te passen die hem in het bijzondere geval het meest geschikt voorkomt, staat voorop.14. Men zal altijd kunnen blijven twisten over de methode die in een bepaald geval het meest geschikt is voor de waardebepaling. Maar een voortzetting van het partijdebat daarover op basis van aan de cassatierechter voorgelegde motiveringsklachten, die naar de kern genomen erop neerkomen dat de bezwaren tegen de waarderingsmethode die uiteindelijk door de onteigeningsrechter is toegepast, onvoldoende overtuigend zijn weerlegd, zal doorgaans weinig perspectief bieden. Dat zou anders kunnen zijn indien Uw Raad, anders dan hij tot dusverre heeft gedaan, op dit gebied sturing wil gaan geven. Zelf zie ik echter vooralsnog niet in welke richting gestuurd zou moeten worden.
Mij komen de klachten ongegrond voor. Ik denk wél dat de onteigeningsrechter die tot wezenlijk andere inzichten omtrent de toe te kennen schadeloosstelling komt dan de deskundigen, iets heeft uit te leggen. Hij heeft de vrijheid om af te wijken, maar zal moeten motiveren op welke gronden hij de deskundigen niet volgt. Dat heeft de rechtbank in dit geval naar mijn mening in voldoende mate gedaan. Zij vindt dat de schatting van de deskundigen op grond van de intuïtieve methode "niet overtuigt" en "te weinig houvast biedt". Dat oordeel lijkt mij, in verband met de door de rechtbank in aanmerking genomen omstandigheid dat de deskundigen zélf hebben aangegeven dat het "weinig bevredigend" is om deze methode als belangrijkste toe te passen, alleszins begrijpelijk. Daarbij heeft de rechtbank (ten overvloede, lijkt mij) ook nog overwogen (door het onderdeel onder c bekritiseerd) dat zij de intuïtieve-methode ook daarom niet geschikt achtte "omdat het onteigende onderdeel vormt van een bijzonder binnenstedelijk stadsvernieuwingsproject en dit soort projecten sterk wisselende marges laten zien". Hiermee geeft de rechtbank, naar het mij voorkomt, te kennen dat de "sterk wisselende marges" die eigen is aan bijzondere binnenstedelijke projecten als het onderhavige, voor de in art. 40b lid 2 Ow bedoelde redelijk handelende koper aanleiding zullen zijn om terdege de ontwikkelingsmogelijkheden, de kosten van ontwikkeling en de te verwachte opbrengst van een (mede) op het onteigende te ontwikkelen project te onderzoeken, en vervolgens een grondprijs te bieden die in verregaande mate bepaald is door die factoren. Anders gezegd: de redelijk handelende koper zal zijn biedprijs niet intuïtief bepalen, maar op basis van de bijzondere mogelijkheden die juist (het complex waartoe) het onteigende (behoort) biedt. Men kan het hiermee eens zijn of niet, maar onbegrijpelijk lijkt mij de gedachtegang van de rechtbank geenszins.
Het onder b aangedragen argument "temeer" vind ik niet overtuigend. De rechtbank heeft de methodiek van het door [verweerder] in het geding gebrachte partijdeskundigenrapport [A] (dus de residuele methode) overgenomen, maar kwam (zie rov. 4.5 van het eindvonnis) met inachtneming van hogere bouwkosten uit op de waarde van € 607,46 in plaats van de door [A] becijferde € 752,50 per m2. Ik zie niet in waarom deze correctie in het voordeel van de Gemeente, die de vrucht is van ter zitting door de deskundigen op de berekening van [A] uitgeoefende kritiek, zou onderstrepen dat het onbegrijpelijk is dat de rechtbank de residuele boven de intuïtieve methode heeft verkozen.
- 3.4.
Middelonderdeel 2.2 klaagt dat de rechtbank haar keuze voor de residuele methode onvoldoende heeft gemotiveerd, door te overwegen dat (i) in het convenant gemeentelijk grondprijsbeleid is afgesproken uit te gaan van residuele grondwaarde, (ii) gedaagden onweersproken hebben gesteld dat de Gemeente in beginsel uitgaat van de residuele waarde voor de door haar te betalen grondprijs voor projectmatige woningbouw, (iii) partijen bij hun onderhandelingen de residuele methode hebben gehanteerd en (iv) inmiddels cijfermateriaal voorhanden is nu het complex reeds is gerealiseerd waardoor de benodigde onderbouwing voor de schadeloosstelling kan worden gevonden, hoewel variabelen resteren. Deze oordelen kunnen de keuze voor de residuele methode zonder nadere motivering niet dragen volgens het middelonderdeel. Daarbij wijst het op de volgende omstandigheden:
- a.
Voor een vaststelling van de grondwaarde op basis van de residuele methode zijn voldoende relevante gegevens nodig. Die waren volgens de deskundigen niet (voldoende) voorhanden.
- b.
Partijen hebben zoals gedaagden hebben gesteld minnelijke onderhandelingen gevoerd op basis van globale exploitatieberekeningen.
- c.
Het project is weliswaar gerealiseerd maar dat heeft er - als gevolg van de omstandigheid dat de exploitatie in handen is van een ontwikkelaar en de Gemeente daardoor niet over voldoende gegevens beschikt - niet toe geleid dat voldoende gegevens beschikbaar zijn om verantwoord de residuele methode toe te passen.
- 3.5.
Ook deze motiveringsklacht, die het voor de rechtbank gevoerde debat in cassatie wil voortzetten, faalt volgens mij. Verwezen zij naar hetgeen hiervoor in 3.3 is aangevoerd. De keuze van de rechtbank voor een waardebepaling met behulp van de residuele methode is ook in het licht van de in dit onderdeel gelaakte argumentatie van de rechtbank voldoende begrijpelijk. Met haar argumenten a-c hamert de Gemeente erop dat de rechtbank onvoldoende gegevens had om een residuele grondwaardeberekening uit te voeren. Dat zag de rechtbank kennelijk, en niet onbegrijpelijk, anders. Opmerking verdient hierbij dat het onderdeel allerminst duidelijk maakt waarom, onder de geschetste omstandigheden, de rechtbank had moeten kiezen voor de waardering van de deskundigen, waaraan geen enkel concreet gegeven ten grondslag lag, behalve de - naar het oordeel van de rechtbank "te weinig houvast" biedende - intuïtie van de deskundigen.
- 3.6.
Middelonderdeel 2.3 keert zich tegen rechtsoverweging 4.4 waarin de rechtbank oordeelde:
4.4.
Voor de vaststelling van de complexwaarde neemt de rechtbank het taxatierapport van [A], waarbij de residuele methode gevolgd is, tot uitgangspunt op grond van de navolgende overwegingen.
Blijkens het aanvullend advies hebben deskundigen de gemeente verzocht om toezending van de exploitatieopzet behorend bij het Uitwerkingsplan Bloemweg-Vlasakkerweg 2000 zo mogelijk geactualiseerd op 29 maart 2007 (de peildatum). De gemeente heeft de benodigde gegevens niet kunnen aanleveren, kennelijk omdat geen sluitende exploitatieboekhouding is bijgehouden. Het door de gemeente achteraf geproduceerde overzicht (bijlage 1 aanvullend advies) bood te weinig steun voor de deskundigen om tot een waardering van de complexwaarde te komen, hetgeen de gemeente op zichzelf niet heeft betwist. Vanwege het uitblijven van het presenteren van de benodigde gegevens zijdens de gemeente (hetgeen wel op haar weg had gelegen), heeft [verweerder] c.s., zoals hij zelf stelt "uit pure armoede", [A] opdracht gegeven nader onderzoek te doen naar de complexwaarde op deze inbreidingslocatie. Dit heeft geresulteerd in het taxatierapport van 17 juni 2011. De gemeente heeft dit rapport voorafgaand aan het pleidooi ontvangen en was in de gelegenheid om dit voor te leggen aan een eigen deskundige. De gemeente heeft het rapport echter niet weersproken, laat staan onderbouwd. Evenmin heeft de gemeente ter gelegenheid van het pleidooi - behoudens één enkele marginale opmerking die betrekking had op de verkoop van de garages - enige fundamentele kritiek geuit op het rapport van [A]. De rechtbank gaat niet in op het (indirecte) verzoek van de gemeente om, ingeval de rechtbank de deskundigen niet volgt in hun op intuïtie gebaseerde advies, alsnog in de gelegenheid te worden gesteld het rapport van [A] te mogen bekritiseren. Het spreekt immers voor zich dat de gelegenheid van het pleidooi bij uitstek bedoeld is om inhoudelijk te reageren op het tevoren overgelegde rapport en om (desgewenst) een eigen alternatieve berekening te presenteren. De afwachtende houding van de gemeente en haar keuze om ter gelegenheid van het pleidooi niet inhoudelijk te reageren, behoort voor haar eigen rekening te komen. Zulks geldt temeer nu inmiddels ruim vier jaren verstreken zijn na de peildatum en alle betrokkenen in de procedure bij diverse gelegenheden ruimschoots in de gelegenheid zijn geweest hun visie aan de rechtbank kenbaar te maken.
- 3.7.
Onderdeel 2.3 onder a klaagt dat de rechtbank heeft miskend dat de exploitatie van het project waarvoor de onteigening plaatsvond werd gevoerd door een private ontwikkelaar zodat de Gemeente geen integrale exploitatieopzet maakte en evenmin de beschikking had over of inzicht had in de (vertrouwelijke) exploitatieopzet van de ontwikkelaar. Gelet op deze onmogelijkheid de benodigde gegevens te verschaffen valt zonder nadere motivering niet in te zien waarom het op de weg van de Gemeente lag die gegevens tóch te verschaffen en evenmin waarom de rechtbank de Gemeente (impliciet) verwijt geen volledige exploitatieboekhouding te hebben bijgehouden.
- 3.8.
De klacht kan naar mijn mening niet tot cassatie leiden. Uit rov. 4.4 van het vonnis valt niet af te leiden dat de rechtbank miskende dat het project is ontwikkeld door een private ontwikkelaar.15. Wel kan men zich afvragen of het op de weg van de Gemeente lag om een integrale exploitatieopzet van het mede op het onteigende gerealiseerde project aan de rechtbank over te leggen. De onteigeningsrechter behoort, voorgelicht door deskundigen, zelfstandig de schadeloosstelling te bepalen, ook als de onteigenaar zich in stilzwijgen hult en de onteigende niets zinnigs aanvoert. In de praktijk pleegt evenwel te worden gedebatteerd over de toe te kennen schadeloosstelling en de merites van de visie van de deskundigen, en gaat de onteigeningsrechter in zijn motivering in op de respectievelijke standpunten. Wat de rechtbank in de gelaakte passage overweegt (namelijk dat het op de weg van de Gemeente lag de door de rechtbank bedoelde gegevens te verschaffen, die zij echter niet verschafte) is niet dragend voor de beslissing van de rechtbank (de methode van) het rapport [A] te volgen, maar gaf naar haar oordeel [verweerder] aanleiding om dan zelf maar een partijdeskundige (namelijk [A]) op te dragen nader onderzoek te doen naar de complexwaarde van het onteigende.
- 3.9.
Onderdeel 2.3 onder b klaagt dat het in het licht van de door de deskundigen en de Gemeente gegeven betwisting, onbegrijpelijk is dat de rechtbank heeft geoordeeld dat de Gemeente het rapport [A] niet heeft weersproken, laat staan onderbouwd heeft weersproken, en dat van fundamentele kritiek van de Gemeente geen sprake is. De (door de Gemeente gedeelde) kritiek van de deskundigen en de aanvullende kritiek van de Gemeente zelf was immers juist wel fundamenteel aangezien die onder meer betrekking had op het verlaten van de intuïtieve methode en de gemotiveerde afwijzing van de residuele methode. Daarbij wijst het middelonderdeel op vier omstandigheden:
- (1)
het verlaten van de gemotiveerde en jarenlang gevolgde keuze van de deskundigen voor de intuïtieve methode;
- (2)
dat de voor toepassing van de residuele methode onvoldoende relevante en concrete gegevens beschikbaar waren;
- (3)
de ondeugdelijkheid van de schatting door [A] van de bouwkosten;
- (4)
het door [A] in de opbrengsten 'dubbel' meenemen van de opbrengst van de garages.
- 3.10.
Ook deze klacht acht ik ongegrond. Het oordeel van de rechtbank dat de Gemeente het rapport van de partijdeskundige [A] niet, en zeker niet onderbouwd, heeft weersproken, en (behoudens een marginale opmerking met betrekking tot de verkoop van de garages) geen fundamentele kritiek op dat rapport heeft geuit, lijkt mij voldoende begrijpelijk. Het onderdeel wijst niet aan in welk opzicht de Gemeente het rapport heeft weersproken en daarop nog andere kritiek heeft geuit dan het punt van de garages, maar verwijst slechts naar bezwaren tegen dat rapport van de deskundigen, die de rechtbank overigens in rov. 4.5 van haar eindvonnis heeft behandeld en gedeeltelijk (n.l. met betrekking tot de bouwkosten, zie hierboven onder 3.3, laatste alinea) gegrond heeft bevonden.
- 3.11.
Onderdeel 2.3 onder c klaagt dat onbegrijpelijk is waarom de rechtbank de opmerking van de Gemeente met betrekking tot de verkoop van de garages als "marginaal" beschouwde. Deze klacht zal ik hierna bij 3.17 behandelen.
- 3.12.
Onderdeel 2.3 onder d klaagt dat de door onderdelen 2.3a tot en met 2.3c bestreden oordelen van de rechtbank niet (voldoende) worden gerechtvaardigd door de omstandigheid dat de Gemeente in de gelegenheid is geweest het rapport [A] (intern) aan haar eigen deskundige voor te leggen en zij bij het pleidooi in de gelegenheid was het rapport te bekritiseren alsmede sedert de peildatum ruim vier jaar zijn verstreken en alle betrokkenen bij diverse gelegenheden ruimschoots in de gelegenheid zijn geweest hun visie aan de rechtbank kenbaar te maken en de afwachtende houding van de Gemeente voor haar rekening dient te blijven. Gedaagden hebben ervoor gekozen pas vlak voor het pleidooi (ruim vier jaar na de peildatum) en ruimschoots na toezending van het tweede rapport van de (rechtbank)deskundigen, een rapport van hun partijdeskundige in te dienen waarin wederom gepleit wordt voor toepassing van de residuele methode. Gelet op de tijd die resteerde tot het pleidooi en de consequente door de Gemeente onderschreven verwerping van de residuele methode door de deskundigen, kon van de Gemeente niet worden verlangd dat zij reeds tien kalenderdagen na de ontvangst door haar advocaat van het rapport [A] bij het pleidooi een (lastige en mogelijk kostbare) alternatieve berekening op basis van de residuele methode zou overleggen.
Onderdeel 2.3. onder e voegt hieraan nog toe dat het [verweerder] was die op het laatste moment een rapport indiende betreffende een thema dat reeds herhaaldelijk in de ruim vier voorafgaande jaren aan de orde was geweest en dat hij dus ook veel eerder had kunnen indienen. Nu de late indiening van het rapport [A] de Gemeente niet valt te verwijten maar slechts [verweerder], is het (althans) zonder nadere motivering niet begrijpelijk waarom de rechtbank, nadat zij (in afwijking van de jarenlange en consequente keuze van deskundigen) koos voor de fundamenteel andere - maar door deskundigen wegens gebrek aan voldoende relevante betrouwbare gegevens verworpen - residuele methode, de Gemeente niet in de gelegenheid heeft gesteld om, overeenkomstig haar verzoek, haar de tijd te geven verder inhoudelijk op het rapport van [A] te reageren en zich de kosten en moeite van het vervaardigen van een reactie-rapport te getroosten.
- 3.13.
Het rapport [A] is inderdaad in een laat stadium in het geding gebracht. De onderdelen vallen, als ik goed zie, het procesbeleid van de rechtbank aan, en wel haar beslissing om de zaak niet langer aan te houden teneinde de Gemeente gelegenheid te geven haar bezwaren tegen de calculatie in het rapport [A] te concretiseren en uit te werken. Naar mijn mening kan dit beleid door de beugel, en de klachten komen mij dan ook ongegrond voor. De Gemeente heeft na het eerste deskundigenadvies haar kaarten gezet op de intuïtieve waardering van de deskundigen (die zij overigens nog steeds te hoog achtten). Nadat de rechtbank in haar tussenvonnis vraagtekens bij die waardering had geplaatst en de deskundigen in hun nadere advies hadden gepersisteerd bij hun intuïtieve waardering, heeft de Gemeente laten weten eerst op de waardering in het rapport [A] te willen ingaan, als de rechtbank zou beslissen dat zij de deskundigen niet zou volgen.16. Zo'n procestactiek draagt het risico in zich, dat de rechter niet wil wachten en zich voldoende voorgelicht acht om (lites finiri oportet!) de knoop door te hakken. Dat risico heeft zich in deze zaak verwezenlijkt. Dat de rechtbank zich voldoende voorgelicht achtte vind ik begrijpelijk, zeker nu de deskundigen op de pleitzitting van 30 juni 2011 wèl inhoudelijke kritiek hebben uitgeoefend op het rapport [A], en de rechtbank die kritiek heeft onderzocht en gedeeltelijk gegrond heeft bevonden (zie rov. 4.5). De klachten lijken mij dan ook ongegrond.
- 3.14.
Middelonderdeel 2.4 keert zich tegen rov. 4.5, waarin de rechtbank overwoog:
4.5.
De kritiek van de zijde van de deskundigen ter gelegenheid van het pleidooi op de berekening van [A] heeft zich toegespitst op de door [A] opgevoerde bouwkosten, deze zouden volgens de deskundigen te laag zijn ingeschat. Nadat deskundigen aanvankelijk hadden aangegeven dat [A] in zijn berekening voorbij was gegaan aan architectkosten, hebben deskundigen zelf, na een toelichting van [A], dit punt van kritiek laten vallen.
Ook hun opmerking dat de BTW buiten beschouwing is gebleven, treft naar het oordeel van de rechtbank geen doel, nu uit de berekening van [A] evident blijkt dat over de volledige stichtingskosten van het project BTW berekend is.
Resteert het ter gelegenheid van het pleidooi gevoerde debat aan de hand van de door de deskundigen overgelegde pagina's uit Reed Business Information bv "(Her)bouwkosten woningen 2007" over welk type appartement als uitgangspunt genomen dient te worden in de berekening; de uitkomst van de berekening kan aanzienlijk verschillen als gevolg van deze keuze.
In reactie op de door de deskundigen ter zitting gepresenteerde globale herberekening, die de bouwkosten stelt op € 425,-/m3 (terwijl [A] in zijn oorspronkelijke berekening uitgaat van € 266,-/m3), heeft [A] ter gelegenheid van het pleidooi een nieuwe berekening gemaakt, uitgaande van de in Reed Business Information genoemde cijfers. [A] heeft gesteld dat het redelijk is om aansluiting te zoeken bij het type appartement, dat genoemd wordt op pagina 136 en waarbij de prijs genoemd wordt van € 287,-/m3, hetgeen exclusief BTW, architectkosten en andere bijkomende kosten is. [A] heeft ter zitting berekend dat indien de bouwkosten gesteld zouden worden op voornoemde prijs van € 287,-/m3, zijn berekening resulteert in een residuele waarde van € 607,46/m2. Noch de gemeente, noch de deskundigen hebben de juistheid van deze laatste berekening weersproken. Evenmin hebben zij aangevoerd, althans onderbouwd, dat het door [A] gekozen type appartement als uitgangspunt voor de berekening onjuist is.
De opmerking van de gemeente dat de opbrengstenkant in de berekening van [A] niet juist is, aangezien daarin ten onrechte opbrengsten van garages zouden zijn meegerekend, laat de rechtbank in het midden. Niet duidelijk is óf deze terloops gemaakte en verder feitelijk niet onderbouwde opmerking wel juist is en - zo ja - met welk bedrag de opbrengsten bijgesteld zouden moeten worden. Zulks leidt ertoe dat de rechtbank deze laatste berekening van [A] zal volgen en deze tot de hare maakt. Daarbij signaleert de rechtbank (zonder het uitgangspunt van de residuele methodiek te willen verlaten) dat deze uitkomst valt binnen de bandbreedte van de ter gelegenheid van het pleidooi door [verweerder] c.s. genoemde transacties, beide gelegen op nog geen 500 meter afstand van het onderhavige complex. Bedoelde transacties geven dan ook geen contra-indicatie voor de uitkomst van deze meest recente berekening door [A].
- 3.15.
Onderdeel 2.4 onder a klaagt dat de overweging van de rechtbank waarbij de kritiek van de deskundigen is verworpen met de overweging dat de deskundigen het punt van de architectkosten hebben laten vallen en het punt van de BTW geen hout snijdt, onvoldoende is gemotiveerd omdat het betoog van de deskundigen niet slechts de architectkosten en de BTW betrof, maar ook - kort samengevat - diverse argumenten aanvoerde over de hoogte van de bouwkosten die als uitgangspunt waren genomen in de berekening.
- 3.16.
Bij de behandeling van deze klacht stel ik voorop dat de deskundigen erop hebben gewezen dat in het rapport [A] wordt uitgegaan van een te lage bouwkosten. De deskundige Berkvens heeft blijkens blz. 6 van het proces verbaal van de zitting van 30 juni 2011 verklaard:
Als je dan bijvoorbeeld, zoals [A] heeft gedaan, de helft van het plan apart neemt, dan is met de berekening van [A] in ieder geval één heel groot probleem: te weten opgave bouwkosten. In de rapportage van [A] is dit gebaseerd op CBS gegevens en die komen van de legesaanvragen. De architectkosten zitten hier echter niet bij. Ik merk ook op dat aanvragers van een bouwvergunning belang hebben om de kosten zo laag mogelijk te begroten; dit zit altijd onder de daadwerkelijke bouwkosten.
5. Ik merk op dat hier overigens heel mooi gebouwd is. Dan kom je aan bouwkosten van minstens 450,-/m2. Plomp toont u en partijen een foto van hetgeen daar gebouwd is. [A] heeft in zijn berekening 266,-/m2 opgegeven.17.
De rechtbank heeft deze kritiek onderzocht en daarover overwogen dat [A], in reactie op de door de deskundigen ter zitting gepresenteerde globale herberekening ter gelegenheid van het pleidooi, een nieuwe berekening heeft gemaakt uitgaande van de in Reed Business Information genoemde cijfers, behorende bij een bepaald type appartement en dat noch de Gemeente noch de deskundigen hebben betwist dat dit type appartement als basis voor deze berekening kon dienen. In het licht hiervan heeft de rechtbank aan hetgeen verder was aangevoerd door de deskundigen over de hoogte van de bouwkosten naar mijn mening voorbij mogen gaan. De klacht faalt daarom.
3.17
Het onderdeel klaagt voorts over de onvoldoende gemotiveerde verwerping van het enige kritiekpunt dat de Gemeente tegen het rapport [A] heeft ingebracht, namelijk dat aan de opbrengstenkant ten onrechte opbrengsten van garages zijn meegerekend. De juistheid van die stelling is door de rechtbank in het midden gelaten zodat in cassatie van de juistheid van die stelling moet worden uitgegaan, aldus het onderdeel.
Het proces-verbaal van de zitting van 30 juni 2011 verwoordt op blz. 5 hetgeen de Gemeente op dit punt heeft aangevoerd als volgt:
9.
De kritiek van de gemeente met betrekking tot het rapport [A] is als volgt. We kunnen kijken naar de opbrengsten en hoe [A] hiermee om is gegaan in zijn rapport. Punt van kritiek is bijvoorbeeld de opbrengsten van de woningen versus opbrengsten garages. Garages worden samen met een woning verkocht. In het rapport van [A] zitten deze bedragen er bij de woning in. Zo zijn er nog meer punten. (...)
De rechtbank acht (in rov. 4.4) dat een "marginale opmerking"; hiertegen komt onderdeel 2.3 onder c op met een motiveringsklacht. De rechtbank beantwoordt die "marginale opmerking" in rov. 4.5 met de overweging:
De opmerking van de gemeente dat de opbrengstenkant in de berekening van [A] niet juist is, aangezien daarin ten onrechte opbrengsten van garages zouden zijn meegerekend, laat de rechtbank in het midden. Niet duidelijk is óf deze terloops gemaakte en verder feitelijk niet onderbouwde opmerking wel juist is en - zo ja - met welk bedrag de opbrengsten bijgesteld zouden moeten worden.
Na rijp beraad ben ik geneigd deze klachten gegrond te vinden. Daar was wel wat speur- en rekenwerk voor nodig. Ik probeer dit te verduidelijken. Het rapport [A] gaat bij zijn residuele grondwaardeberekening blijkens bijlage 2 bij dat rapport uit van een projectresultaat van € 12.176.920,81. Op bijlage 5 bij het rapport is dit bedrag gespecificeerd als opbrengsten van woningen, appartementen en garageboxen. Als, zoals de Gemeente kennelijk heeft willen aanvoeren, de door [A] gehanteerde woningopbrengsten mede de opbrengsten van de garages inhouden (omdat de woningen inclusief garage werden of zouden worden verkocht) kan de opbrengst van de garages niet ook nog eens apart als onderdeel van het projectresultaat worden meegeteld. De rechtbank acht niet duidelijk met welk bedrag de opbrensten bijgesteld zouden moeten worden als de kritiek van de Gemeente juist zou zijn, maar die bijstelling kan volgens mij logischerwijze op geen ander bedrag uitkomen dan het totaalbedrag van de door [A] gehanteerde opbrensten van de garageboxen, te weten 11 x € 38.500 = € 423.500.18. Bepaald geen marginaal verschil, en ook geen punt om in het midden te laten, vind ik.
3.18
Onderdeel 2.4 onder b voert aan dat onbegrijpelijk is de impliciete verwerping van de overige kritiek van de Gemeente, zoals die samengevat wordt weergegeven in §1.2 van de dagvaarding.
3.19
Deze klacht faalt naar mijn mening, omdat de onder §1.2 van de dagvaarding genoemde omstandigheden het oordeel van de rechtbank niet onbegrijpelijk maken. Voor zover het onderdeel klaagt dat de rechtbank niet zonder nadere motivering, die ontbreekt, aan deze omstandigheden voorbij heeft mogen gaan, lijkt het onderdeel te hoge motiveringseisen aan het oordeel van de rechtbank te stellen.
3.20
Onderdeel 2.4 onder c klaagt dat het overnemen door de rechtbank van de ter zitting door [A] gemaakte herberekening van de residuele waarde onvoldoende begrijpelijk is gemotiveerd. Het voert aan dat de deskundigen en de Gemeente de berekening zelf die [A] maakte aan de hand van het bedrag behorend bij het door hem gekozen appartement uiteraard niet kon weerspreken, maar dat zulks onverlet laat de kritiek die zag op de onderliggende uitgangspunten, met name de omvang van de bouwkosten en de opbrengsten.
3.21
Ook deze klacht lijkt mij niet gegrond. Ik verwijs naar mijn bespreking van de eerdere klachten en volsta hier kortheidshalve met de opmerking dat de rechtbank heeft overwogen dat door de Gemeente en de deskundigen niet (afdoende) is betwist dat de bouwkosten behorende bij het door [A] op pagina 136 van Reed Business Information aangewezen appartement als basis kon dienen voor een berekening in het onderhavige geval.
3.22
Onderdeel 2.4 onder d klaagt dat het overnemen van de herberekening van [A] voorts onbegrijpelijk is nu die niet is gebaseerd op voldoende op het concrete project betrekking hebbende exploitatiegegevens en de rechtbank dus niet eens op de juiste wijze de residuele methode toepast maar, in feite, een tussenvorm, die is gebaseerd op algemene gegevens en die zelfs minder op dit concrete project betrekking hebben dan de - na een descente en zorgvuldige beoordeling van dit specifieke project door de deskundigen - tot stand gekomen waardering op basis van de intuïtieve methode.
3.23
De klacht faalt in het licht van het voorgaande en omdat de klacht in wezen langs de weg van een motiveringsklacht een complete herbeoordeling van een tot het domein van de feitenrechter behorende beslispunt verlangt.
3.24
Middelonderdeel 2.5 klaagt dat gegrondbevinding van een of meer van de voorgaande klachten ook de basis ontneemt aan de oordelen van de rechtbank in rov. 4.6 - 4.8 en het dictum sub 5.1 en 5.2. Die klacht slaagt - behalve wat betreft het dictum 5.1 - in het verlengde van het slagen van de klachten met betrekking tot de opbrengst van de garages (onderdeel 2.3 onder c en de laatste klacht van onderdeel 2.4 onder a).
3.25
Indien Uw Raad mij volgt in mijn mening dat de klacht van onderdeel 2.3 onder c en de laatste klacht van onderdeel 2.4 onder a slagen, betekent dat, dat de rechtbank (in ieder geval in één opzicht) tóch te gemakkelijk de taxatie van de partijdeskundige [A] (grotendeels) heeft gevolgd. Ik behoef Uw Raad niet uit te leggen dat hij invloed kan uitoefenen op de omvang van het na verwijzing resterende debat door een deel van de klachten die mij op zichzelf genomen ongegrond lijken, buiten behandeling te laten.
4.
Conclusie
De conclusie strekt tot vernietiging en verwijzing.
De Procureur-Generaal bij de
Hoge Raad der Nederlanden
Waarnemend Advocaat-Generaal
Voetnoten
Voetnoten Conclusie 15‑03‑2013
Advies van deskundigen blz. 4.
Immers binnen de termijn van twee weken van art. 52 lid 2 jo. art. 54t lid 1 Ow.
Immers binnen de termijn van twee plus zes weken van art. 53 lid 1 jo. art. 54t lid 1 Ow, die afliep op 7 december 2011.
Vonnis van 13 mei 2009, rov. 2.1.
Vonnis 13 mei 2009, rov. 2.2. (aldaar weergegeven als uitgangspunt van de deskundigen).
Nota bene: hiermee wil ik allerminst zeggen dat een dergelijk standpunt verdedigbaar zou zijn geweest.
Zie in algemene zin over deze waarderingsmethode: Van der Schans en Van Heesbeen, Onteigening, Het spel en de knikkers, 2011, p. 128-130 en 158-163.
Productie 1 bij de pleitnotities van mr. Van Heijst d.d. 30 juni 2011.
Waarover [A] op blz. 9 van zijn rapport opmerkt: 'De residuele waarde wordt verkregen door de stichtingskosten exclusief de prijs voor de grond in mindering te brengen op de te verwachten marktwaarde na realisatie van het gereed product, althans de prijs die men maximaal mag besteden bij de verwerving van de grond. De marktwaarde van het vastgoedobject na realisatie staat in nauwe relatie met de bebouwingsmogelijkheden, die weer afhankelijk zijn van de fysieke, de juridische en de commerciële kwaliteit van de grond. '
Op de voorpagina van het Financieele Dagblad van 4 maart 2013 een artikel hierover onder de kop 'Grond straks weg tegen dumpprijs'.
In deze eeuw: HR 16 november 2001, LJN ZD3019, NJ 2002/15 en HR 31 maart 2006, LJN AV1684, NJ 2006/655.
HR 2 mei 1973, LJN AB3514, NJ 1973/498, HR 30 mei 2001, LJN AB2151 en AB2152, HR14 april 1999, LJN AC3561, NJ 2000/394, HR 13 augustus 2004, LJN AQ6968, NJ 2005/151 en HR 25 mei 2012, LJN BW 1264 (beroep verworpen met toepassing van art. 81 RO).
Zie in dit verband voorts nog J.A.M.A. Sluysmans, De vitaliteit van het schadeloosstellingsrecht in onteigeningszaken (diss. Leiden), 2011, p. 191-192. Sluysmans constateert dat de rechtbank zich meestal kritiekloos aansluit bij de keuze uit de diverse waarderingsmethoden die de deskundigen hebben gemaakt en hun daarop gebaseerde berekeningen, en meent dat met name een nauwelijks (door de Hoge Raad) toetsbare waardering op basis van ervaring en intuïtie voor de justitiabelen het meest onbevredigend is.
In rov. 3.7 van het tussenvonnis vermeldt de rechtbank de stelling van [verweerder] dat de gronden van het complex door de Gemeente verkocht zijn aan [C] B.V. voor een gemiddelde prijs van € 1.117,21 per m2. In rov. 4.3 van het tussenvonnis oordeelt de rechtbank dat deze prijs een onjuist uitgangspunt is, omdat de Gemeente bijvoorbeeld kosten heeft moeten maken voor het aanpassen van de riolering en dergelijke, die aan de ontwikkelaar zullen zijn doorberekend. Dit wijst erop dat het de rechtbank niet is ontgaan dat het project door een private ontwikkelaar is ontwikkeld.
Zie hetgeen namens de Gemeente is verklaard op 30 juni 2011, proces-verbaal blz. 4-5. Zij heeft kennelijk niet aangevoerd dat zij onvoldoende tijd had gehad om inhoudelijk op het rapport te reageren maar, naar de kern genomen, betoogd dat bekritisering van het rapport [A] eerst opportuun is als 'de overstap is gemaakt van de intuïtieve methodiek naar de residuele berekeningsmethodiek'.
Bedoeld moet telkens zijn: m3 (kubieke meter), lijkt mij.
Volgens de methodiek van de berekening van [A] zou, als ik mij niet vergis, dit verschil als volgt doorwerken. De 'stichtingskosten project' worden 17% (winst & risico ontwikkelaar en onvoorzien) van € 423.500 = € 71.995 lager. De 'totale kosten inclusief BTW' worden € 71.995 plus 19% BTW = € 85.674 lager. Dat brengt mee dat de 'bruto residuele waarde' verlaagd wordt met (€ 423.500 - € 85.674 =) € 337.826. Daar moet nog 3,5% (verwervingskosten en notariskosten verkoop) = € 11.824 af, zodat resteert € 326.002. Daar gaat vervolgens nog 6% overdrachtsbelasting = € 19.560 af zodat de 'netto residuele waarde' € 306.442 lager zou worden. Dat wil zeggen per m2: € 306.442 gedeeld door de oppervlakte van het plangebied (3.867 m2) = € 79,25 per m2 lager.
Beroepschrift 07‑12‑2011
Op [•] [zeven (7) december tweeduizendelf,] op verzoek van
GEMEENTE AMERSFOORT,
een de publiekrechtelijke rechtspersoon gevestigd te Amersfoort (‘De Gemeente’), die woonplaats kiest aan het Noordeinde 33 te (Postbus 305, 2501 CH) Den Haag (Houthoff Buruma), ten kantore van de advocaat bij de Hoge Raad A.E.H. van der Voort Maarschalk die door De Gemeente is aangewezen om als zodanig haar te vertegenwoordigen in na te melden cassatieprocedure,
heb ik,
[Lambertus Henricus Laurentie Maria VLOET, gerechtsdeurwaarder met vestigingsplaats Arnhem, aldaar kantoorhoudende aan de Zijpendaalseweg 47;]
- 1.
[verweerder 1],
wonende te [woonplaats] (‘[verweerder 1]’),
- 2.
[verweerder 2],
wonende te [woonplaats] (‘[verweerder 2]’),
- 3.
[verweerder 3],
wonende te [woonplaats] (‘[verweerder 3]’) en
- 4.
[verweerster 4],
wonende te [woonplaats] (‘[verweerster 4]’)
die allen in de vorige instantie laatstelijk woonplaats hebben gekozen te (6891 CL) Rozendaal (Gld.) aan de Kerklaan 3 ten kantore van de advocaat mr. I.P.A. van Heijst,
- 1.
op laatst vermeld adres exploot gedaan en [voor elk één] afschrift hiervan gelaten bij/aan :
[voormeld adres in gesloten envelop met daarop de vermeldingen als wettelijk voorgeschreven, omdat ik aldaar niemand aantrof aan wie rechtsgeldig afschrift kon worden gelaten]
- 2.
betekend: een akte houdende een verklaring van 21 oktober 2011 waarbij de gemachtigde van de Gemeente Amersfoort verklaart voor de Gemeente Amersfoort beroep in cassatie in te stellen tegen het vonnis van 12 oktober 2011 (‘het vonnis’) van de Rechtbank Utrecht (‘de rechtbank’) gewezen onder rolnummer 220584/HA 06-2428G tussen De Gemeente als eiseres en [verweerder 1], [verweerder 2], [verweerder 3] en [verweerster 4] als gedaagden en uitgesproken op 12 oktober 2011;
- 3.
aangezegd dat De Gemeente beroep in cassatie instelt tegen het vonnis (‘het vonnis’) van de Rechtbank te Utrecht (‘de rechtbank’), gewezen onder zaaknummer/rolnummer 220584/HA ZA 06-2428G tussen De Gemeente als eiseres en gedaagden en uitgesproken op 12 oktober 2011;
- 4.
gedagvaard om op vrijdag 23 december 2011 tweeduizendelf, om 10.00 uur 's ochtends, vertegenwoordigd door een advocaat bij de Hoge Raad te verschijnen op de zitting van de Hoge Raad in diens gebouw aan de Kazernestraat 52 te Den Haag;
- 5.
aangezegd voorts dat indien ten minste één verweerder in het geding is verschenen, tegen de niet verschenen verweerder(s) verstek wordt verleend en tussen De Gemeente en de verschenen verweerder(s) wordt voortgeprocedeerd mits ten aanzien van de niet verschenen verweerder(s) de voorgeschreven formaliteiten en termijnen in acht zijn genomen, waarna tussen alle partijen één arrest zal worden gewezen, dat als een arrest op tegenspraak wordt beschouwd;
- 6.
aangezegd dat elk van verweerders bij verschijning in het geding een griffierecht zal worden geheven van € 1.769 met dien verstande dat
- (1)
indien bij dezelfde advocaat bij de Hoge Raad verschijnen en gelijkluidende conclusies nemen, van hen één gezamenlijk griffierecht wordt geheven van € 1.769 en
- (2)
dat van een persoon die onvermogend is een griffierecht van € 294 wordt geheven, indien hij op het tijdstip waarop het griffierecht wordt geheven heeft overgelegd (1o) een afschrift van het besluit tot toevoeging, bedoeld in art. 29 van de WRb, of indien dit niet mogelijk is ten gevolge van omstandigheden die redelijkerwijs niet aan hem zijn toe te rekenen, een afschrift van de aanvraag als bedoeld in art. 24 lid 2 WRb, dan wel (2o) een verklaring van de Raad voor de Rechtsbijstand, waaruit blijkt dat zijn inkomen niet meer bedraagt dan de bedragen bedoeld in art. 35 leden 3 en 4 WRb (thans art. 2 leden 1 en 2 Besluit eigen bijdrage rechtsbijstand, telkens onderdelen a t/m d dan wel onderdeel e.
- 7.
aangezegd voorts dat het griffierecht binnen vier weken nadat de verweerder in het geding is verschenen door hem moet zijn betaald, bij gebreke waarvan zijn recht vervalt om in cassatie te komen;
- 8.
De Gemeente voert tegen het vonnis aan als:
Middel van cassatie
Schending van het recht en/of verzuim van wezenlijke vormen doordat de rechtbank heeft overwogen en beslist als in het vonnis is weergegeven, zulks op de volgende, mede in hun onderlinge samenhang in aanmerking te nemen gronden:
1. Inleiding
1.1.
De door de rechtbank benoemde drie deskundigen hebben met het oog op de vaststelling van de schadeloosstelling onder meer het volgende naar voren gebracht:
- a.
De deskundigen hebben onderkend1. dat de — op zichzelf voor de vaststelling van de schadeloosstelling toelaatbare — intuïtieve methode in het algemeen niet de voorkeur verdient, maar dat zij in dit geval niet aan toepassing ervan als belangrijkste methode ontkomen omdat
- (i)
van relevante vergelijkingsobjecten geen sprake is (zoals zij zowel in hun eerste als in hun tweede rapport uiteen hebben gezet)2. en
- (ii)
een schatting van uitkomsten van grondexploitatie en/of kapitalisatie van getaxeerde huurwaarde zoals bedoeld door de rechtbank3. op basis van de beschikbare gegevens niet goed mogelijk is, dat zeer uitvoerig en naar verhouding kostbaar nader onderzoek nodig zou zijn en dat pas dan wellicht nog iets meer te zeggen zou zijn, maar dat weinig aannemelijk is dat fictieve partijen (in de zin van art. 40 Ont. wet) bij onderhandelingen verder zouden gaan dan het maken van een inschatting zoals deskundigen hebben verricht, hetgeen ook blijkt uit de brieven van de partijdeskundigen van gedaagden.4.
- b.
De deskundigen hebben bovendien reeds in hun eerste rapport weloverwogen gekozen voor de intuïtieve methode5. onder gemotiveerde verwerping van de residuele methode 6.en zij hebben daaraan, eveneens weloverwogen, vastgehouden na een (uit het tweede rapport) kenbare herbeoordeling op verzoek van en aan de hand van de door de rechtbank gemaakte kanttekeningen.
- c.
Over het pas na gereedkomen van hun tweede rapport vervaardigde rapport van partijdeskundige [A] dat gedaagden kort7. voor de zitting van 30 juni 2011 aan (de advocaat van) de Gemeente en de deskundigen heeft toegezonden, hebben deskundigen ter zitting van 30 juni 2011 — verkort weergegeven — opgemerkt:
- (i)
de door [A] genoemde vergelijkingstransacties zijn niet vergelijkbaar c.q. verifieerbaar en kunnen dus niet voor de comparatieve of residuele methode gebruikt worden;8.
- (ii)
het door [A] tot uitgangspunt genomen perceel is twee keer zo klein en dus niet vergelijkbaar en evenmin bruikbaar voor de residuele methode;9.
- (iii)
de door [A] gehanteerde bouwkosten van € 266 per m310. kunnen niet tot uitgangspunt genomen worden voor de residuele methode omdat
- (1)
[A] die heeft gebaseerd op CBS-gegevens die weer zijn gebaseerd op legesaanvragen waarin belanghebbenden de bouwkosten bewust zo laag mogelijk begroten11.,
- (2)
hier heel mooi (lees: vrij duur) is gebouwd12. zodat je uitkomt op € 425 of € 450 per m313.,
- (3)
als je al — met [A] — kan werken met de helft van het plan en de overige cijfers van [A] kom je niet hoger uit dan € 284 per m214. en
- (4)
in vergelijkbare gevallen bedraagt de complexwaarde vaak € 30 tot € 60 of soms € 90 per m2, terwijl bouwpercelen daarop € 500 of meer kunnen zijn, zodat de € 752 van [A] te hoog is en onze € 275 niet.15.
Deskundigen zagen in het rapport van [A] daarom geen aanleiding hun advies van € 275 per m2 te herzien.16.
1.2.
De Gemeente heeft zich bij dit betoog van de deskundigen aangesloten17. en, in aanvulling daarop, onder meer het volgende aangevoerd:
- a.
De waarde (en daarmee de schadeloosstelling) moet niet worden begroot op basis van wat (alleen) de ontwikkelaar van de hoofdbestemming in het Uitwerkingsplan (de facto in een dwangpositie) bereid zou zijn te betalen.18.
- b.
De uit bijlage 1 bij de door gedaagden overgelegde notitie van 2 juni 2003 van adviesbureau FNK blijkende exploitatieopzet van de Gemeente sluit in 2002 met een maximumgrondwaarde van € 211 per m2, welk bedrag in 2005 gestegen is tot € 244 per m2; aldus is het door deskundigen begrote bedrag van € 275m219. zeker niet te laag; de Gemeente heeft de rechtbank gevraagd de schadeloosstelling met inachtneming van haar opmerkingen vast te stellen.20.
- c.
Op het (ten behoeve van het door de rechtbank gevraagde aanvullende advies) gedane verzoek van deskundigen heeft de Gemeente een op basis van dossieranalyse geactualiseerde exploitatieopzet gemaakt per de peildatum. Die resulteert in een aanzienlijk negatief saldo (van min € 293.523). Meer of andere informatie dan die is vermeld in de geactualiseerde exploitatieopzet is niet beschikbaar.21.
- d.
Hoewel de deskundigen de opmerkingen van de Gemeente niet volledig hebben gevolgd, kan de Gemeente zich met (de gevolgen van) de adviezen verenigen en concludeert zij tot vaststelling van de schadeloosstelling overeenkomstig de adviezen van de deskundigen.22.
- e.
De deskundigen hebben duidelijk uiteengezet dat en waarom zij hebben gekozen voor de intuïtieve methode; zij konden en mochten ook voor die methode kiezen.23. Het rapport [A], dat uitgaat van een andere methode (residuele methode), komt pas aan de orde als de (weloverwogen) keuze van de deskundigen voor de intuïtieve methode niet juist/aanvaardbaar is.24.
- f.
Het rapport [A] bevat (ten aanzien van (bouw)kosten en opbrengsten) tal van onzekerheden en aannames die nog moeten worden onderzocht of onjuist zijn, waarbij de Gemeente bij wijze van voorbeeld heeft gewezen op het door [A] ‘dubbel’ meenemen van de opbrengst van garages.25.
- g.
Als het rapport [A] aldus al aan de orde zou kunnen komen, dan impliceert dat een wezenlijke wijziging van de in deze zaak jarenlang gevolgde benadering en een keuze voor een andere benadering die deskundigen juist wegens onvoldoende relevante en betrouwbare gegevens hadden afgewezen, terwijl blijkens de reeds ter zitting gegeven kritiek van deskundigen en de Gemeente verschillende wezenlijke uitgangspunten en aannames bestaan, die nader onderzoek behoeven of onjuist zijn, zodat deskundigen daarnaar nader onderzoek zouden moeten doen, tenzij de rechtbank zich in staat zou achten dat onderzoek zelf te verrichten.26.
2. Klachten
2.1
De rechtbank heeft (in EV rov. 4.2) de door deskundigen voor de vaststelling van de schadeloosstelling gehanteerde intuïtieve methode niet overgenomen en daarom (in EV rov. 4.3) de residuele methode tot uitgangspunt genomen omdat
- (i)
de intuïtieve methode in deze zaak niet overtuigend is en
- (ii)
te weinig houvast biedt, temeer
- (iii)
nu het onteigende onderdeel vormt van een bijzonder binnenstedelijk stadsvernieuwingsproject en dit soort projecten sterke wisselende marges laten zien.
Dat oordeel is onvoldoende (begrijpelijk) gemotiveerd in het licht van de in § 1.1 weergegeven bevindingen van deskundigen (waarbij de Gemeente zich heeft aangesloten) en hetgeen de Gemeente overigens zelf ter aanvulling daarvan heeft aangevoerd (weergegeven in § 1.2 hierboven).
- a.
Zonder nadere motivering, die ontbreekt, is (voor de Gemeente en de hogere rechter) namelijk niet inzichtelijk waarom de intuïtieve methode ‘niet overtuigend’ zou zijn en ‘te weinig houvast’ zou bieden, zoals de rechtbank zonder verdere toelichting overweegt (zie sub (i) en (ii) hierboven). De intuïtieve methode is immers een toelaatbare en in de onteigeningspraktijk gehanteerde methode. Deskundigen hebben gemotiveerd voor deze methode gekozen en daaraan voortdurend — ook na heroverweging op verzoek van de rechtbank — gemotiveerd vastgehouden, onder meer omdat zij de residuele methode bij gebreke van voldoende relevante en betrouwbare gegevens niet aanvaardbaar achten.
- b.
Zowel de deskundigen als de Gemeente hebben reeds tijdens de zitting van 30 juni 2011 gemotiveerd hun (eerste) punten van kritiek op (de uitgangspunten en aannames in) het rapport [A] gegeven. Ook daarom valt niet, laat staan zonder meer, in te zien waarom de intuïtieve methode niet, maar daarentegen de door de rechtbank gekozen residuele methode wel (voldoende) overtuigend is en houvast biedt. Dat klemt temeer nu voor de uiteindelijke vaststelling van de vierkantemeterprijs de rechtbank (in EV rov. 4.5) niet eens de berekening van het rapport [A] overneemt, maar, na het jarenlange debat en in afwijking van het gemotiveerde standpunt van deskundigen, zonder meer uitgaat van een ter pleitzitting gemaakte herberekening met behulp van een eveneens pas ter zitting overgelegde pagina uit een (commerciële) uitgave van Reed Business Information die dus slechts een algemeen, ‘gemiddeld’ cijfer bevat en (dus) niet van voor de residuele methode vereiste (voldoende) op dit concrete project betrekking hebben gegevens.
- c.
De terzijdestelling van de intuïtieve methode ten faveure van de residuele methode is (voorts, althans) evenmin voldoende begrijpelijk gemotiveerd met de sub (iii) bedoelde overweging van de rechtbank. Dat exploitatieberekeningen van dit soort projecten sterk wisselende marges te zien geven is immers juist een argument tégen (het hanteren van) de (met name op die exploitatieberekeningen gebaseerde) residuele methode, terwijl de intuïtieve methode juist voorkómt dat die verschillende marges van exploitatieberekeningen de omvang van de uiteindelijk schadeloosstelling (te zeer) bepaalt.
2.2.
De rechtbank heeft haar keuze voor de residuele methode voorts gemotiveerd door erop te wijzen dat
- (i)
in het convenant gemeentelijk grondprijsbeleid is afgesproken uit te gaan van residuele grondwaarde,
- (ii)
gedaagden onweersproken hebben gesteld dat de Gemeente in beginsel uitgaat van de residuele waarde voor de door haar te betalen grondprijs voor projectmatige woningbouw,
- (iii)
partijen bij hun onderhandelingen de residuele methode hebben gehanteerd en
- (iv)
inmiddels cijfermateriaal voorhanden is nu het complex reeds is gerealiseerd waardoor de benodigde onderbouwing voor de schadeloosstelling kan worden gevonden, hoewel variabelen resteren.
Deze oordelen kunnen de keuze voor de residuele methode zonder nadere motivering niet dragen.
- a.
Voor een vaststelling van de grondwaarde op basis van de residuele methode zijn voldoende relevante gegevens nodig. Die waren volgens deskundigen niet (voldoende) voorhanden, hetgeen de rechtbank (met zijn oordeel sub (iv)) overigens ook vaststelt. De oordelen sub (i) en (ii) doen daarom niet ter zake en kunnen niet dragend zijn voor de keuze voor de residuele methode in plaats van de intuïtieve methode.
- b.
Partijen hebben zoals gedaagden hebben gesteld27. minnelijke onderhandelingen gevoerd op basis van globale exploitatieberekeningen (aangezien de Gemeente niet beschikte over volledige gegevens omdat de exploitatie door een ontwikkelaar28. plaatsvond). Het oordeel (sub (iii) hierboven) dat partijen bij de onderhandelingen de residuele methode gehanteerd hebben is daarom onbegrijpelijk. Afgezien daarvan zijn toen (veel) lagere prijzen per m2 ter tafel gekomen29. dan de € 607,46 waartoe de rechtbank komt, zodat de onderhandelingen en de daarin gebruikte globale berekeningen ook daarom niet de (wijze van toepassing door de rechtbank van de) residuele methode kunnen dragen.
- c.
Het project is weliswaar gerealiseerd maar dat heeft er — als gevolg van de omstandigheid dat de exploitatie in handen is van een ontwikkelaar en de Gemeente daardoor niet over voldoende gegevens beschikt — niet toe geleid dat voldoende gegevens beschikbaar zijn om verantwoord de residuele methode toe te passen. Het oordeel sub (iv) kan de keuze van de rechtbank voor de residuele methode daarom evenmin dragen.
2.3.
Blijkens EV rov. 4.4 heeft de rechtbank het rapport [A], waarbij de residuele methode is gevolgd, tot uitgangspunt genomen. Daartoe heeft de rechtbank overwogen dat
- (i)
de Gemeente de (voor een berekening op basis van de residuele methode) benodigde gegevens niet heeft kunnen aanleveren, kennelijk omdat zij geen sluitende exploitatieboekhouding heeft kunnen bijhouden,
- (ii)
het verschaffen van die gegevens niettemin op haar weg lag,
- (iii)
de Gemeente in de gelegenheid was het rapport [A] voor te leggen aan een eigen deskundige, maar
- (iv)
de Gemeente het rapport niet heeft weersproken, laat staan onderbouwd en, behoudens één marginale opmerking over de verkoop van de garages, geen fundamentele kritiek op het rapport [A] heeft geuit zodat
- (v)
de rechtbank niet ingaat op het (indirecte) verzoek van de Gemeente alsnog in de gelegenheid te worden gesteld het rapport [A] te mogen bekritiseren en een eigen alternatieve berekening/rapport te presenteren aangezien
- (vi)
het pleidooi daarvoor bij uitstek bedoeld is en de afwachtende houding en haar keuze niet inhoudelijk bij het pleidooi te reageren voor haar rekening dient te komen, temeer nu
- (vii)
sinds de peildatum (in 2007) ruim vier jaren zijn verstreken en alle betrokkenen ruimschoots in de gelegenheid zijn geweest hun visie aan de rechtbank kenbaar te maken.
Dit oordeel is onvoldoende begrijpelijk gemotiveerd in het licht van het volgende.
- a.
In dit geval werd de exploitatie van het project waarvoor de onteigening plaatsvond gevoerd door een private ontwikkelaar30. zodat de Gemeente geen integrale exploitatieopzet maakte en evenmin de beschikking had over of inzicht had in de (vertrouwelijke) exploitatieopzet van de ontwikkelaar. De Gemeente heeft dan ook duidelijk aangegeven (zie § 1.2.C hierboven) dat zij niet de benodigde gegevens kon verschaffen omdat zij daarover niet beschikt. Gelet op deze onmogelijkheid de benodigde gegevens te verschaffen valt zonder nadere motivering niet in te zien waarom het op de weg van de Gemeente lag die gegevens tóch te verschaffen en evenmin waarom de rechtbank de Gemeente (impliciet) verwijt geen volledige exploitatieboekhouding te hebben bijgehouden (de oordelen (i) en (ii) hierboven).
- b.
In het licht van de hierboven in § 1.1 en 1.2 samengevat weergegeven betwisting door de deskundigen en de Gemeente is voorts zonder nadere motivering, die ontbreekt, onbegrijpelijk dat de rechtbank heeft geoordeeld (oordeel sub (iv) hierboven) dat de Gemeente het rapport [A] niet heeft weersproken, laat staan onderbouwd en dat van fundamentele kritiek van de Gemeente geen sprake is. De (door de Gemeente gedeelde) kritiek van de deskundigen en de aanvullende kritiek van de Gemeente zelf was immers juist wel fundamenteel aangezien die onder meer betrekking had op
- (1)
het verlaten van de gemotiveerde en jarenlang gevolgde keuze van deskundigen van de intuïtieve methode en de gemotiveerde afwijzing van (onder meer) de residuele methode (zie § 1.1 en 1.2 hierboven),
- (2)
de onbeschikbaarheid van voor toepassing van de residuele methode vereiste voldoende relevante en concrete gegevens (§ 1.1.a, 1.1.b en 1.2),
- (3)
de ondeugdelijkheid van de schatting door [A] van de bouwkosten (zie 1.1 .c(iii) hierboven) en vergelijkingsobjecten (zie § 1.1.c(i) en 1.1.c(ii) hierboven),
- (4)
de Gemeente bij wijze van voorbeeld heeft gewezen op het door [A] in de opbrengsten ‘dubbel’ meenemen van de opbrengst van garages
(zie § 1.2.f hierboven).
- c.
Zonder nadere motivering is niet begrijpelijk waarom het dubbel meenemen van de opbrengst van garages (zie § 1.2.f hierboven) als ‘marginaal’ is aan te merken (oordeel sub (iv) hierboven), aangezien het blijkens het rapport van [A] (p. 21, bijlage 5) gaat om een bedrag van € 38.500 per woning, zodat niet valt in te zien waarom dit een marginaal of anderszins te verwaarlozen effect op de vierkantemeterprijs heeft.
- d.
Deze door onderdelen a-c bestreden oordelen van de rechtbank worden niet (voldoende) gerechtvaardigd door de omstandigheid dat de Gemeente in de gelegenheid is geweest het rapport [A] (intern) aan haar eigen deskundige voor te leggen (oordeel sub (iii) hierboven) en zij bij het pleidooi in de gelegenheid was het rapport te bekritiseren alsmede sedert de peildatum ruim vier jaar zijn verstreken en alle betrokkenen bij diverse gelegenheden ruimschoots in de gelegenheid zijn geweest hun visie aan de rechtbank kenbaar te maken en de afwachtende houding van de Gemeente voor haar rekening dient te blijven (oordelen (v)–(vii) hierboven). Hoewel een berekening op basis van het exploitatieresultaat (de residuele methode) reeds vanaf het begin ter sprake is geweest en steeds door deskundigen als mogelijke methode is beoordeeld (en vervolgens gemotiveerd verworpen), hebben gedaagden er immers voor gekozen pas vlak voor het pleidooi (ruim vier jaar na de peildatum) en ruimschoots na toezending van het tweede conceptrapport van de (rechtbank)deskundigen, een rapport van hun partijdeskundige in te dienen waarin wederom gepleit wordt voor toepassing van de residuele methode. Gelet op de tijd die resteerde tot het pleidooi en de consequente door de Gemeente onderschreven verwerping van de residuele methode door de deskundigen, kon van de Gemeente niet worden verlangd dat zij reeds tien kalenderdagen na de ontvangst door haar advocaat van het rapport [A] bij het pleidooi een (lastige en mogelijk kostbare31.) alternatieve berekening op basis van de residuele methode zou overleggen. Zonder nadere motivering valt althans niet in te zien waarom de Gemeente redelijkerwijs vooralsnog niet kon volstaan met de onderschrijving van de (in § 1.1 hierboven weergegeven) kritiek van de deskundigen aangevuld met haar (in § 1.2 hierboven weergegeven) eigen kritiek op het rapport [A] en te verzoeken om daarop later nader en met een reactierapport te reageren in het geval de rechtbank de residuele methode zou omarmen.
- e.
De door de Gemeente ingenomen (proces)houding is daarom alleszins begrijpelijk en daarvan valt haar juist vanwege het door de rechtbank genoemde tijdsverloop van ruim vier jaar en de gelegenheid die partijen hebben gehad hun standpunt kenbaar) te maken niet te verwijten (vgl. ‘voor haar rekening te komen’ in EV rov. 4.4, slot). Het zijn immers gedaagden zijn geweest die op het laatste moment een rapport hebben ingediend betreffende een thema dat reeds herhaaldelijk in de ruim vier voorafgaande jaren aan de orde was geweest en dat zij dus ook veel eerder hadden kunnen indienen. Nu de late indiening van het rapport [A] de Gemeente niet valt te verwijten maar slechts gedaagden, is het (althans) zonder nadere motivering niet begrijpelijk waarom de rechtbank, nadat zij (in afwijking van de jarenlange en consequente keuze van deskundigen) koos voor de fundamenteel andere maar door deskundigen wegens gebrek aan voldoende relevante betrouwbare gegevens verworpen residuele methode, de Gemeente niet in de gelegenheid heeft gesteld om, overeenkomstig haar verzoek32., haar de tijd te geven verder inhoudelijk op het rapport van [A] te reageren en zich de kosten en moeite van het vervaardigen van een reactie-rapport te getroosten.
2.4.
In EA rov. 4.5 heeft de rechtbank
- (i)
de kritiek van de deskundigen verworpen door te overwegen dat de deskundigen het punt van de architectkosten hebben laten vallen en het punt van de BTW geen houdt snijdt. Voorts heeft de rechtbank
- (ii)
de in § 1.2 hierboven samengevat weergegeven kritiek van de Gemeente (impliciet) verworpen door de juistheid van het punt van het dubbel meenemen van de opbrengst van garages in het midden te laten. Ten slotte heeft de rechtbank
- (iii)
de ter zitting door [A] gemaakte herberekening van de residuele waarde per m2 op basis van een bedrag aan bouwkosten dat is ontleend aan een eveneens (voor het eerst) ter zitting overgelegde pagina uit een uitgave van Reed Business Information, overgenomen omdat noch de Gemeente, noch de deskundigen de juistheid van de herberekening hebben betwist en ook niet (onderbouwd) hebben aangevoerd dat het door [A] als uitgangspunt gekozen type appartement onjuist is.
Deze oordelen zijn onvoldoende (begrijpelijk) gemotiveerd in het licht van het volgende.
- a.
Het sub (i) bedoelde oordeel is onbegrijpelijk omdat het (hierboven in § 1.1.c samengevat weergegeven) betoog van de deskundigen niet slechts de architectkosten en de BTW betrof maar ook
- (1)
de omstandigheid dat [A]' schatting van de bouwkosten van € 266 per m3 is gebaseerd op (te) laag geschatte bouwkosten van legesaanvragen,
- (2)
de bouwkosten in dit geval relatief hoog zijn omdat mooi is gebouwd
- (3)
een eveneens ter zitting door deskundigen gemaakte herberekening op basis van de gegevens van [A] uitkwam op € 284 per m2 en
- (4)
een complexwaarde van € 250 alleszins redelijk is in vergelijking met andere projecten.
Bovendien zijn de opbrengsten door [A] te hoog in aanmerking genomen aangezien hij de opbrengst van de garages dubbel heeft meegenomen. De juistheid van deze laatste stelling van de Gemeente is door de rechtbank blijkens het sub (ii) hierboven bedoelde oordeel met zoveel woorden in het midden gelaten zodat daarván — zo nodig bij wijze van hypothetisch feitelijke grondslag — kan worden uitgegaan.
- b.
De (impliciete) verwerping (met oordeel (ii) hierboven) van de overige hierboven in § 1.2 samengevat weergegeven kritiek van de Gemeente is onbegrijpelijk aangezien elke motivering in het vonnis ontbreekt. De rechtbank heeft die stellingen althans ten onrechte gepasseerd, aangezien zij voor haar beslissing (wel degelijk) relevant (kunnen) zijn.
- c.
Het overnemen van de ter zitting gemaakte herberekening van [A] (oordeel sub (iii) hierboven) is onvoldoende begrijpelijk gemotiveerd. De deskundigen en de Gemeente konden de berekening zelf die [A] maakte aan de hand van het bedrag behorend bij het door hem gekozen appartement uiteraard niet weerspreken, maar daar ging het niet om. Het ging immers om de aan die berekening ter grondslag liggende uitgangspunten (met name omvang bouwkosten en opbrengsten). Hun kritiek daarop hebben de deskundigen niet laten vallen — dat blijkt dan ook niet uit het vonnis — en die is, zoals in de voorafgaande onderdelen uiteengezet, ook niet voldoende gemotiveerd door de rechtbank verworpen.
- d.
Het overnemen van de herberekening van [A] is voorts onbegrijpelijk nu die — behalve op een verkeerde schatting van de opbrengsten, zie § 1.2.f hierboven — niet is gebaseerd op voldoende op het concrete project betrekking hebbende exploitatiegegevens en de rechtbank dus niet eens op de juiste wijze de residuele methode toepast maar, in feite, een tussenvorm. Die is gebaseerd op algemene gegevens en die zelfs minder op dit concrete project betrekking hebben dan de — na een descente en zorgvuldige beoordeling van dit specifieke project door deskundigen — tot stand gekomen waardering op basis van de intuïtieve methode.
2.5.
Gegrondbevinding van een of meer van de voorgaande klachten ontneemt ook de basis aan de oordelen van de rechtbank in rov. 4.6 – 4.8 en het dictum sub 5.1 en 5.2.33.
Conclusie
De Gemeente vordert op grond van dit middel de vernietiging van het vonnis, met zodanige verdere beslissing, mede ten aanzien van de kosten, als de Hoge Raad juist zal achten.
Kosten exploot: € [•] 90.81
Deurwaarder
[…]
Voetnoten
Voetnoten Beroepschrift 07‑12‑2011
Tweede rapport § 13.
Eerste rapport § 5; tweede rapport § 6.10, 11.
Rov. 4.6 met verwijzing naar rov. 4.5 en 3.7.
Tweede rapport § 13.
Eerste rapport § 6.
Eerste rapport § 6.
Bij brief van vrijdag 17 juni 2011, door de advocaat van de Gemeente ontvangen op maandag 20 juni 2011, derhalve tien kalenderdagen voor de zitting van 30 juni 2011.
P-v, verklaring Berkvens, punt 2.
P-v verklaring Berkvens, punt 4.
EV rov. 4.5 en p-v verklaring Berkvens, punt 5.
P-v verklaring Berkvens, punt 4.
P-v verklaring Berkvens, punt 5.
In EV rov. 4.5 staat € 425 en in p-v p. 6, punt 5 staat € 450 (waarachter kennelijk per abuis m2 i.p.v. m3 staat vermeld, evenals achter het in het p-v vermelde bedrag van € 266; gedoeld wordt namelijk op de per kubieke meter uitgedrukte bouwkosten. In EV rov. 4.5 staat bovendien wel m3 vermeld achter het bedrag van € 266.
P-v, verklaring Berkvens, punt 6.
P-v, verklaring Berkvens, punt 8. Het voor de drie samenhangende zaken identieke p-v vermeldt € 250, maar in deze zaak zal € 275 zijn bedoeld.
P-v, verklaring Berkvens, punt 7.
Plta 30 juni 2011, § 2; p-v, punt 1, 5–7, 10.
Reactie d.d. 3 juni 2008 (onder ‘ad 6’) namens Gemeente op concept voor eerste deskundigenrapport (bijlage A bij definitieve eerste deskundigenrapport); Plta 19 maart 2009, § 3.
Zie voetnoot 15.
Plta 19 maart 2009, § 4–6, 9, 10, 13.
Brief d.d. 1 april 2010 namens Gemeente aan deskundigen (bijlage 1 bij tweede deskundigenrapport).
Plta 30 juni 2011, § 2: p-v, verklaring namens Gemeente, punt 1, 5–7,10.
P-v, verklaring namens Gemeente, punt 1 en 7.
P-v, verklaring namens Gemeente, punt 1, 6, 7, 10.
P-v, verklaring namens Gemeente, punt 4–6, 8 en 9.
P-v, verklaring namens Gemeente, punt 4–10.
Plta 19 maart 2009, § 16.
Vgl. Eerste rapport 6 (p. 8); reactie d.d. 3 juni 2008 (onder ‘ad 6’) namens Gemeente op concept van Eerste rapport (bijlage A bij Eerste rapport): plta 19 maart 2009, § 3. 5, 10: plta 30 juni 2011 gedaagden. § 6. slot.
Volgens gedaagden € 306 tot € 334 c.q. € 465 (plta 19 maart 2009 § 16 en 20) en volgens de Gemeente € 211 tot € 244 (plta 19 maart 2009. § 4)
Zie voetnoot 28.
Zie Tweede rapport van deskundigen, punt 13; p-v, verklaring namens de Gemeente, punt 4 en 5.
Rov. 4.4: p-v, verklaring namens de Gemeente punt 4 en 5, zie ook 6 en 10.
In het dictum is kennelijk per abuis [naam 2] als partij vermeld.