HR, 05-06-2001, nr. 01786/99

Partij(en)

1.

Verzoeker is door het Gerechtshof te 's-Hertogenbosch wegens 1. “medeplegen van opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 2, eerste lid, onder B van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd” en “opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 2, eerste lid, onder B van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd en 2. “handelen in strijd met artikel 26, eerste lid van de Wet wapens en munitie en het feit begaan met betrekking tot een schietwapen in de vorm van een pistool” en “handelen in strijd met artikel 26, eerste lid van de Wet wapens en munitie” veroordeeld tot een gevangenisstraf van 18 maanden, waarvan drie maanden voorwaardelijk, met een proeftijd van twee jaren.

2.

Namens verzoeker heeft mr. H.H.M. van Dijk, advocaat te ‘s-Hertogenbosch, twee middelen van cassatie voorgesteld.

3.

Het eerste middel bevat de klacht dat art. 330 Sv is geschonden doordat in het arrest niet is beslist op het verzoek van de verdediging getuigen te horen.

Bedoeld zal zijn dat niet is beslist op een overeenkomstig art. 328 Sv gedaan verzoek gebruik te maken van de in art. 315 Sv gegeven bevoegdheid, hetgeen ingevolge art. 330 Sv nietigheid ten gevolge heeft.

4.

Blijkens de aan het proces-verbaal der terechtzitting gehechte pleitaantekeningen is in hoger beroep namens verzoeker onder meer betoogd:

“Ik stel voorop dat zich in deze zaak in volle omvang voordoet de situatie die de Hoge Raad schetste in zijn arrest van 1 februari 1994, NJ 1994, 427.

Indien een getuige ten overstaan van de Rechter-Commissaris belastende verklaringen die bij de politie zijn afgelegd, terugneemt mogen die verklaringen bij de politie afgelegd niet voor het bewijs worden gebezigd tenzij bedoelde getuigen alsnog ter zitting van de feitenrechter worden gehoord. De Rechtbank overweegt dat de situatie als in het arrest geschetst zich in de onderhavige zaak niet voordoet nu er sprake zou zijn van substantieel steunbewijs maar als enige steunbewijsmiddelen vallen slechts die te duiden die ik zojuist met u heb besproken en die kunnen daartoe niet dienen.

Ik ben van oordeel dat gelet op het feit dat bijna alle getuigen de belastende verklaring voor cliënt bij de Rechter-Commissaris niet langer hebben gehandhaafd met zich brengt dat wil uw Hof voor het bewijs van de bij de politie afgelegde verklaringen van die getuigen gebruik maken, die getuigen ter zitting moeten worden gehoord. Indien u dat met mij van oordeel bent dan meen ik dat bij het aannemen van de juistheid van dit betoog de noodzaak tot het horen van die getuigen is gegeven en de verdediging doet dan ook uitdrukkelijk het verzoek tot het horen van die getuigen.”

en (na beschouwingen omtrent diverse verklaringen):

“Ik ben derhalve van oordeel dat uit dit samenstel van bewijsmiddelen niet de door de Rechtbank getrokken conclusie voor de hand ligt dat cliënt zich in die periode tezamen in vereniging met [betrokkene A] heeft schuldig gemaakt aan het dealen in harddrugs. Ik meen dus dat cliënt moet worden vrijgesproken.

Subsidiair ben ik van oordeel dat zich de situatie voordoet die ik u eerder beschreef. Indien u dat met mij van oordeel bent, meen ik dat de noodzaak is gebleken het onderzoek in deze zaak bij tussenarrest te heropenen en alsnog te bevelen dat bedoelde getuigen hier ter zitting worden gehoord.”

5.

Het arrest is gewezen op 16 april 1999. In de aanvulling van het arrest met de bewijsmiddelen, welke aanvulling is vastgesteld op 9 augustus 1999, is overwogen:

“Door de raadsman van verdachte is ter terechtzitting in hoger beroep, onder verwijzing naar HR 1 februari 1994, NJ 94/427, als verweer gevoerd dat er geen sprake is van substantieel steunbewijs zodat van het bewijs slechts verklaringen van getuigen, die ten overstaan van de rechter-commissaris op hun bij de politie afgelegde belastende verklaringen zijn teruggekomen, kunnen worden gebruikt indien die getuigen alsnog ter terechtzitting in hoger beroep zijn gehoord, ten aanzien van welk horen door de verdediging dan ook een verzoek is gedaan.

Het hof verwerpt dit verweer, nu naast de verklaringen van de in het verweer bedoelde getuigen de betrokkenheid van de verdachte bij het hem tenlastegelegde in voldoende mate steun vindt in andere bewijsmiddelen.

Dientengevolge wijst het hof het vorenomschreven verzoek tot het horen van voornoemde getuigen ter zitting in hoger beroep af.”

6.

In de toelichting op het middel is het standpunt betrokken dat de beslissing op een door de verdediging ter terechtzitting gedaan verzoek opgenomen dient te worden in de uitspraak, en niet in de aanvulling van die uitspraak met de bewijsmiddelen. Nu in het arrest - zoals dat op 16 april 1999 is uitgesproken - niet op het verzoek van de verdediging is beslist, zou het arrest vernietigd moeten worden.

7.

Uitgangspunt zal naar mijn inzicht moeten zijn dat, voor zover niet reeds ter terechtzitting is beslist op een verzoek of vordering als bedoeld in art. 328 Sv, de beslissing op dat verzoek of die vordering opgenomen zal moeten worden in de uitspraak zoals die binnen de in art. 345 Sv gestelde termijn wordt gedaan.

De aanvulling op de einduitspraak als bedoeld in art. 365a lid 2 Sv is in beginsel niet een geschikt instrument om de (niet reeds ter terechtzitting genomen) beslissing op zo een verzoek of vordering weer te geven. De in art. 365a Sv geopende mogelijkheid een uitspraak aan te vullen ziet uitsluitend op de bewijsmiddelen en de daarmee samenhangende overwegingen die ertoe strekken duidelijk te maken op welke gronden de rechter aan de bewijsmiddelen betekenis heeft toegekend. Laatstbedoelde overwegingen kunnen worden aangemerkt als (vastleggingen van) de redengevende feiten en omstandigheden waarop het derde lid van art. 359 Sv doelt, vgl. HR NJ 1999, 387. In beginsel kan ook de verwerping van gevoerde bewijsverweren, waarmee is beoogd de bruikbaarheid of de betrouwbaarheid van hetgeen tot bewijs kan dienen aan te vechten, in de aanvulling met de bewijsmiddelen worden opgenomen.

8.

Overigens - derhalve afgezien van de onderbouwing van de bewezenverklaring met de bewijsmiddelen en de met de waardering daarvan rechtstreeks samenhangende overwegingen - zal een einduitspraak, zoals die ter openbare terechtzitting wordt uitgesproken en op dat moment vastgesteld behoort te zijn, aan alle vereisten moeten voldoen. Zij dient dus alle beslissingen te bevatten die genomen moeten zijn alvorens een einduitspraak bereikt mag worden.

9.

Dat geldt voor de beslissing op verweren, voor zover op straffe van nietigheid te nemen (vgl. HR NJ 2000, 71 en HR NJ 2000, 523). Mijns inziens moet dit ook gelden voor beslissingen op ter terechtzitting gedane verzoeken, voor zover het gaat om verzoeken die naar hun aard niet meebrachten dat daarop nog voor het sluiten van de behandeling ter terechtzitting een beslissing werd genomen.

10.

Hier treedt evenwel ook het zwakke punt van de nu opgeworpen klacht aan het licht. Doorgaans zal de rechter genoopt zijn op verzoeken van de verdediging nog voor het sluiten van het onderzoek ter terechtzitting te beslissen. Indien dat niet het geval is wijst dat er op dat het verzoek in voorwaardelijke vorm is gedaan, uitsluitend voor geval de rechter de verdediging niet in een bepaald standpunt wenst te volgen.

Dat zich ook hier voor. Het hierboven weergegeven betoog behelsde niet dat de verdediging van oordeel was dat personen hoe dan ook als getuige ter zitting moesten verschijnen. De verdediging heeft aangevoerd dat eerder afgelegde, voor verzoeker belastende, verklaringen niet tot bewijs zouden mogen meewerken, tenzij degenen die deze verklaringen hebben afgelegd ter zitting zouden worden gehoord. Alleen voor het geval het Hof met de raadsman van oordeel zou zijn dat zich de situatie voordeed waarop is gedoeld in HR NJ 1994, 427 was in het verweer, in subsidiaire vorm, het verzoek opgenomen getuigen te horen. Daarbij had de raadsman het oog op het geval dat in dit arrest is omschreven in rechtsoverweging 6.3.3. onder III.2: de situatie waarin het enige bewijsmiddel waaruit de betrokkenheid van de verdachte bij het hem verwetene rechtstreeks kan volgen wordt gevormd door een tijdens het opsporingsonderzoek in een proces-verbaal vastgelegde, voor de verdachte belastende verklaring, terwijl degene die deze verklaring heeft afgelegd daarop nadien, ten overstaan van een rechter, is teruggekomen.

11.

De in dit middel gewraakte werkwijze verdient naar mijn inzicht geen navolging. De (afwijzende) beslissing op alle ter terechtzitting gedane, herkenbare, verzoeken in de zin van art. 328 Sv zal zo snel mogelijk aan de verdediging bekend gemaakt moeten worden. Dit brengt mee dat, indien op een verzoek niet reeds tijdens het onderzoek ter terechtzitting een beslissing behoefde te worden genomen, de afwijzing daarvan behoort te worden opgenomen in de (verkorte) uitspraak.

De verdediging heeft daarbij eenzelfde belang als bij het vernemen, ter gelegenheid van de uitspraak, van de gronden waarop een verweer is verworpen: mede op grond daarvan zal zij moeten beoordelen of het zin heeft een rechtsmiddel in te stellen, en daarbij is de verdediging aan een termijn gebonden.