3.2.5 Het begrip wet

75. De leden 2 en 3 van artikel 3:40 BW vormen een zeer genuanceerde regeling over de rechtshandeling in strijd met de wet. Zoals reeds opgemerkt vallen alleen rechtshandelingen die verricht zijn in strijd met de wet onder de vigeur van lid 2 en 3. Tot nu toe was bij de relevante gevallen die ik tegenkwam meestal de inhoud van de rechtshandeling problematisch. Zodra het gaat om de inhoud of de strekking van de overeenkomst, wordt deze overeenkomst beoordeeld in het licht van lid 1 en niet op grond van het stelsel van lid 2 en lid 3.1

76. De wet waarmee de rechtshandeling in strijd is, moet van dwingend recht zijn om te gelden als ‘wet’ in de zin van artikel 3:40 BW.2 Het begrip ‘wet’ omvat verschillende typen regels. Het eerste type regels omvat wetten in formele zin van Nederlandse afkomst.3 Daarbij horen ook geïmplementeerde richtlijnen. Of regels van Unierechtelijke afkomst onder het begrip wet vallen, behandel ik in subparagraaf 3.3.4. Het laatste type rechtsregels dat onder het begrip ‘wet’ valt, bestaat uit verordeningen van lagere wetgevers maar alléén voor zover de bevoegdheid tot het maken van een dwingende wetsbepaling uitdrukkelijk aan de lagere wetgever is gedelegeerd.