2.2.3.2 Concentratie

44. Het begrip ‘concentratie’ heeft betrekking op handelingen die een duurzame wijziging in de zeggenschap in de betrokken ondernemingen en dus in de structuur van de markt brengen.1 Transacties die slechts een tijdelijke wijziging met zich brengen, vallen niet onder het concentratietoezicht. Dat een termijn is opgenomen in de overeenkomst, wil niet per se zeggen dat er slechts een tijdelijke wijziging van zeggenschap is. Handelingen die nauw verweven zijn, kunnen als één concentratie worden behandeld. Deze samenhang kan bestaan op grond van de economische doelstellingen van partijen of op grond van onderlinge afhankelijkheid. Dit impliceert dat geen van de transacties zonder de andere transacties was gesloten.2 Ook indien transacties binnen een redelijk korte tijd plaatsvinden, kunnen zij nauw verbonden zijn en daarom als één concentratie worden behandeld.3

Er zijn twee categorieën concentraties: fusies en het verkrijgen van zeggenschap.4 Onder het begrip fusie in de CoVo vallen feitelijke en juridische fusies. Een feitelijke fusie vindt plaats als de activiteiten van daarvoor onafhankelijke ondernemingen zodanig worden gecombineerd, dat één economische eenheid ontstaat. Bij een juridische fusie gaan twee of meer onafhankelijke rechtspersonen op in een nieuwe rechtspersoon en houden op te bestaan of wordt een rechtspersoon door een andere geabsorbeerd, waarbij de laatste ophoudt te bestaan als rechtspersoon.5 Daarnaast vallen aandelenfusies en bedrijfsfusies onder het begrip concentratie in de CoVo, zij het onder de noemer ‘verkrijging van zeggenschap’. Het begrip fusie heeft in het vervolg van dit boek een ruime betekenis; het begrip moet worden gelezen als synoniem voor het begrip concentratie. In het Europese recht wordt onderscheid gemaakt tussen horizontale en niet-horizontale concentraties. 6 Horizontale concentraties zijn fusies tussen concurrenten op dezelfde relevante markt.7 De oprichting van een gezamenlijke onderneming (joint venture) valt ook onder verkrijging van zeggenschap indien deze onderneming duurzaam alle functies van een zelfstandige onderneming vervult.8 Indien een joint venture niet leidt tot een concentratie, moet zij worden beoordeeld onder het kartelverbod.