HR, 04-12-2012, nr. 10/04314

"[F] B.V. in de periode van 01 januari 2001 tot en met 31 december 2005, te Eindhoven, tezamen en in vereniging met hem, verdachte, en een ander, telkens opzettelijk, (kopie)verkoopfacturen, blijkens de opdruk afkomstig van [G] gericht aan [betrokkene 22] te Moscow Russia en [betrokkene 23] te Kauno Litouwen en [betrokkene 8] te Severodvinst Russia en [betrokkene 24] te Kalvarya Litouwen en [betrokkene 25] te Maryampol Litouwen en [betrokkene 26] te Ukraine en [betrokkene 3] te Izshevsk Rusland en [betrokkene 21] te Sint Peterburg Rusland en [betrokkene 27] te Marijampole Litouwen, betrekking hebbende op een verkooptransactie van juwelen en/of horloges en/of colliers,

"De advocaat-generaal heeft ten aanzien van het primair ten laste gelegde veroordeling van verdachte gevorderd en de verdediging heeft bepleit dat niet bewezen kan worden dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het primair en subsidiair ten laste gelegde zodat verdachte dient te worden vrijgesproken.

De verdediging voert hiertoe onder meer - kort samengevat - het navolgende aan.

• Mocht al sprake zijn van het niet naleven van de voorwaarden van een belastingregeling dan heeft dat niet per definitie valsheid in geschrift tot gevolg.

• Het bewijs dat de op de facturen vermelde personen niet de afnemers zijn ontbreekt.

• Het bewijs voor een bewuste en nauwe samenwerking ontbreekt.

• Uit het dossier blijkt niet dat de door [medeverdachte 5] bij cliënt gekochte goederen niet naar het buitenland zijn gegaan.

• Er is geen sprake van opzet tot het plegen van valsheid in geschrift omdat de wil ontbreekt. Zonder wil kan ook geen sprake zijn van voorwaardelijk opzet.

Het hof overweegt dienaangaande als volgt.

Ik liet goederen factureren op naam van diverse buitenlandse personen. Ik kreeg fotokopieën van paspoorten die ik op mijn beurt meestal kopieerde en aan de door u genoemde juweliers gaf. Soms gaf ik de kopie rechtstreeks aan de betreffende juwelier. De juweliers zetten hierna de NAW-gegevens die ik doorgaf aan de juwelier op de betreffende factuur. Soms schreef ik de naam op de factuur, soms de juwelier. Het was altijd zo dat ik de goederen met BTW in de winkel afrekende en als ik later de afgestempelde bon terugbracht, ik de BTW weer contant ontving. Ik zag deze aankopen als mijn inkopen die ik weer doorverkocht. Ik weet niet of ik me bekend heb gemaakt als ondernemer bij [F] maar gezien het feit dat ik regelmatig horloges kocht van hetzelfde merk, moeten zij hebben geweten dat ik handelaar was. De facturen werden meteen in Eindhoven in de winkel door [medeverdachte 3] opgemaakt. Ik verstrekte dan aan [medeverdachte 3] een kopie van een paspoort van de persoon van wie de naam op de factuur moest worden geplaatst. Bij [medeverdachte 3] had ik 30-35% korting. De handelwijze bij [medeverdachte 3] is identiek aan de handelwijze bij [betrokkene 15].

De Russen van wie de namen op de verkoopbonnen staan vermeld hebben te maken met [medeverdachte 5]. Wij hebben een prijsafspraak gemaakt. Wij maakten een volumeafspraak en spraken de korting af. Er staan misschien 8 of 9 verschillende namen op de bonnen van de horloges die via [medeverdachte 5] geleverd zijn. [Medeverdachte 5] kwam zeer frequent in de zaak. [Betrokkene 8] is niet zelf bij mij in de winkel geweest. Ik heb het kopie paspoort en de adresgegevens van [betrokkene 23] ongetwijfeld van [medeverdachte 5] aangeleverd gekregen. Op een aantal kopieën van paspoorten die we van [medeverdachte 5] aangeleverd kregen stonden de adresgegevens bijgeschreven en soms kregen we de adresgegevens apart van [medeverdachte 5] aangeleverd. Ik weet 100% zeker dat we de gegevens altijd van [medeverdachte 5] aangeleverd kregen. De kortingen die ik aan [medeverdachte 5] gaf waren hoger dan aan andere klanten.

[Medeverdachte 5] plaatste bestellingen bij ons en kwam eens in de zoveel tijd bij ons in de winkel en nam dan mee wat op dat moment gereed was. Er werd een factuur opgemaakt met een tenaamstelling aan de hand van een kopie paspoort. [Medeverdachte 5] betaalde contant, inclusief BTW. Op het moment dat er een door de douane afgestempelde factuur terug kwam, waren er twee mogelijkheden. Of [medeverdachte 5] meldde zich en ontving het BTW-bedrag contant terug of de terug te betalen BTW werd verrekend met nieuwe bestellingen. [Medeverdachte 5] kwam zeer regelmatig terug en over het algemeen werd de terug te geven BTW verrekend met een nieuwe bestelling. De bestellingen van [medeverdachte 5] werden allemaal geboekt onder [medeverdachte 5].

Ik was in de periode 1 januari 2001 tot en met 31 december 2005 werkzaam in de juwelierszaak van [medeverdachte 3] te Eindhoven. Ik heb in die periode aan [medeverdachte 5] horloges verkocht. [Medeverdachte 5] kwam vaak samen met [betrokkene 16] en kocht horloges. Voor kortingen was ik op de winkelvloer verantwoordelijk. Ik maakte vanaf het begin facturen op voor [medeverdachte 5]. Van [medeverdachte 5] ontvingen wij kopieën van paspoorten met de bijbehorende adresgegevens van de personen voor wie de horloges bestemd waren. [Medeverdachte 5] werd ook door anderen geholpen maar de uiteindelijke afhandeling werd door mij of door [medeverdachte 3] gedaan. Hoeveel korting hij kreeg was afhankelijk van het product. Ik heb van [medeverdachte 3] doorgekregen hoeveel korting ik mocht geven per productsoort. [medeverdachte 3] of ik maakte de factuur op voor [medeverdachte 5]. [Medeverdachte 5] is frequent in de winkel geweest.

• Voor 1 januari 2006 had [medeverdachte 3] de algehele leiding. [Verdachte] was toen bedrijfsleider. [Medeverdachte 3] werkte mee in de verkoop en deed de inkoop. De inkoop is in de loop van de tijd door [verdachte] overgenomen. [Verdachte] was in de periode 2001 tot en met 2005 hoofdzakelijk werkzaam als verkoper en bedrijfsleider. [Verdachte] heeft in die periode langzaam aan de taken van [medeverdachte 3] overgenomen. [Medeverdachte 5] is een vaste klant. Hij komt met zekere regelmaat in de zaak. Ik spreek hem wel eens aan de telefoon, hij plaatst dan bij mij de bestellingen. De bestellingen die ik voor [medeverdachte 5] doe moet ik boeken op [medeverdachte 5]. Hij staat ook als [medeverdachte 5] in de computer. Ik heb de opdracht van [verdachte] gekregen dit zo te boeken. [Medeverdachte 5] wordt, als hij in de winkel is, vrijwel altijd door [verdachte] afgehandeld. Gezien de hoeveelheden die hij bestelt en afneemt denk ik dat hij handelaar is. (verklaring [betrokkene 29], pagina's 350-356);

• [Medeverdachte 3] had tot 31 december 2005 de algehele leiding van de onderneming en die is op 1 januari 2006 overgenomen door [verdachte]. Voordien was [verdachte] bedrijfsleider. [Verdachte] is voor zover ik mij kan herinneren in 2002/2003 bedrijfsleider geworden. Sedert die aanstelling heeft [verdachte] steeds meer taken van [medeverdachte 3] overgenomen. Ik ken [medeverdachte 5]. Hij wordt altijd geholpen door [verdachte]. Hij handelt in horloges die hij bij [medeverdachte 3] koopt. Hij koopt uit voorraad. Gezien de hoeveelheden die hij koopt zie ik [medeverdachte 5] als handelaar, (verklaring [betrokkene 30], pagina's 358-362);

• Op dit moment heeft [verdachte] de algehele leiding en voordien, van 2001 tot en met 2005 was dat [medeverdachte 3]. [Verdachte] was in die periode bedrijfsleider. [Verdachte] bemoeide zich hoofdzakelijk met de verkoop. Het verdelen van taken of het overnemen van taken liep door elkaar heen, zij vulden elkaar goed aan. [Medeverdachte 3] verkocht ook wel in de winkel. Ik ken [medeverdachte 5]. Hij koopt wel eens horloges bij ons en wordt dan door [verdachte] geholpen. Ik zie dat er horloges aan [medeverdachte 5] worden verkocht. [verdachte] regelt dat allemaal. Hij komt met regelmaat in de winkel, (verklaring [betrokkene 31], pagina's 366-369);

• Ik heb in de verkoop van [F] gewerkt tot januari 2003. In de periode 2001/2002 ben ik minder gaan werken in verband met ons nieuwe huis. [Verdachte] is bij ons als stagiaire begonnen en op een later tijdstip is hij bij ons gaan werken als verkoper. In mijn tijd had [medeverdachte 3] de algemene leiding. Op een gegeven moment heeft [verdachte] steeds meer taken van [medeverdachte 3] overgenomen. Hierdoor ging [medeverdachte 3] ook steeds meer met [verdachte] bespreken. De verkoop van hele dure horloges werd door [medeverdachte 3] en [verdachte] gedaan. Voor zover ik me herinner had [medeverdachte 5] contact met [medeverdachte 3] en [verdachte], (verklaring [betrokkene 32], pagina's 373-377)

• Het doen van aangiften omzetbelasting behoort tot mijn taak sinds 1998. Ik doe deze aangiften in opdracht van [medeverdachte 3]. Ik ken de naam [medeverdachte 5]. Voor zover mij bekend is het een handelaar in horloges. Volgens mij handelt hij onder de naam [B], (verklaring [betrokkene 33], pagina 383)

In aansluiting hierop overweegt het hof het volgende.

D.1.

Gelet op de verklaring van [medeverdachte 5] (f.), de aangetroffen stukken in de auto van [medeverdachte 5] (g.) de aangetroffen facturen in de administratie van [F] (h.) en de verklaring van [medeverdachte 3] hierover (i.), stelt het hof vast dat de onder h. weergegeven facturen, allen feitelijke leveringen betreffen door [F]/verdachte aan [medeverdachte 5] op naam van een buitenlandse persoon.

D.2.1

Ingevolge artikel 24 lid 2 van de Wet op de Omzetbelasting 1968 (hierna: Wet OB) juncto artikel 23a van de Uitvoeringsbeschikking Omzetbelasting 1968 (hierna: de Beschikking), kan een ondernemer in afwijking van de hoofdregel, het 0 % BTW tarief toepassen in geval hij goederen levert aan een natuurlijk persoon, die zijn normale verblijfplaats heeft in een land buiten de EU en die deze goederen, anders dan als ondernemer, uiterlijk het einde van de derde maand na de maand van aankoop bij het verlaten van Nederland in zijn persoonlijke bagage meevoert naar een derde-land, hetzij rechtstreeks hetzij via één of meer andere lidstaten.

D.2.2

Nu [medeverdachte 5] zelf niet als een persoon kan worden aangemerkt die zijn normale verblijfplaats heeft buiten de EU, zoals bedoeld in de Beschikking, mocht [F] in beginsel niet gebruik maken van het, van de hoofdregel afwijkende, 0 % BTW-tarief.

D.3.1.

Verdachte stelt voorts dat de door [F] verrichtte verkopen van horloges aan [medeverdachte 5] zijn gedaan, waarbij [F] kopieën ontving van paspoorten van personen die hun normale verblijfplaats buiten de EU zouden hebben. Vervolgens werden de facturen op naam van die personen opgemaakt.

D.3.2.

Ofschoon het uitgangspunt van de wettelijke regeling is dat de natuurlijk persoon zelf de aankoop doet van de goederen, die hij in zijn persoonlijke bagage meevoert naar een derde-land, sluit de tekst van de Wet en de Beschikking niet uit dat de natuurlijk persoon daarbij vertegenwoordigd wordt, mits deze vervolgens de goederen conform de voorwaarden van de regeling in zijn persoonlijke bagage buiten de EU voert.

D.3.3.

Uit het onder h. weergegeven overzicht van in de administratie van [F] aangetroffen facturen op naam van Russische personen alsmede de verklaring van verdachte, het winkelpersoneel en [medeverdachte 5] zelf blijkt dat [medeverdachte 5] in de periode 2001 tot en met 2005 met grote regelmaat bij [F] kwam en steeds op naam van slechts enkele Russische particulieren behoorlijke hoeveelheden horloges afnam. De aankopen vonden per particulier in bepaalde periodes met hoge regelmaat plaats. Zo werd door [medeverdachte 5] in twee maanden tijd op naam van [betrokkene 26] 9 maal horloges aangekocht, op naam van [betrokkene 8] 6 maal in vijf weken tijd en 23 maal op naam van [betrokkene 3] in vijf maanden waarvan 11 maal in de laatste maand. Omtrent de identiteit van de afnemers was bij [F] en verdachte niet meer bekend dan de gegevens die op de door [medeverdachte 5] verstrekte kopiepaspoorten stonden vermeld.

Zowel [medeverdachte 5] als verdachte zelf verklaren dat vooraf een volumeafspraak was gemaakt en dat op grond daarvan hogere kortingen werden verleend aan [medeverdachte 5] dan aan reguliere klanten. Als [medeverdachte 5] terugkwam met een afgestempelde factuur dan werd de BTW aan hem terug betaald of verrekend met nieuwe aankopen waarbij het niet uitmaakte of de nieuwe aankoop voor dezelfde afnemer was als waarvoor de BTW terug was gegeven.

D.3.4.

Het hof is van oordeel dat tijdens het onderzoek ter terechtzitting niet aannemelijk is geworden dat [medeverdachte 5] horloges kocht voor de personen, zoals vermeld op de facturen. Tijdens het opsporingsonderzoek noch daarna is maar een begin van aannemelijkheid gebleken, omtrent hun betrokkenheid bij de aankoop van de horloges.

De stelling dat [medeverdachte 5] voor deze personen heeft gekocht zal het hof dan ook terzijde stellen.

Nu het [medeverdachte 5] was die de horloges bestelde en geleverd kreeg en betaalde, moet [medeverdachte 5] als koper van de horloges worden aangemerkt.

D.4.

Gelet op het bovenstaande is het hof van oordeel dat de facturen valselijk zijn opgemaakt. Uit de voor het bewijs gebezigde verklaringen leidt het hof als vaststaand af dat de goederen werden geleverd aan [medeverdachte 5] en dat [medeverdachte 5] de in de bewezenverklaring genoemde personen niet vertegenwoordigde.

Derhalve hadden de facturen op naam van [medeverdachte 5] moeten worden gesteld.

D.5.

Het hof overweegt ten overvloede dat, gelet op de frequentie waarin telkens een onderscheiden naam op de onderscheiden aangetroffen facturen werd vermeld en gelet op de betrekkelijk korte periode waarin diezelfde namen telkens op de facturen werden vermeld, ook niet aannemelijk is geworden dat het natuurlijke personen betroffen, die anders dan als ondernemer de goederen bij het verlaten van Nederland in hun persoonlijke bagage mee hebben gevoerd, één en ander zoals bedoeld in artikel 23a van de Beschikking.

D.6.1.

Verdachte heeft daarentegen gesteld dat hij steeds geheel te goeder trouw heeft gehandeld.

D.6.2.

Het hof is van oordeel dat [F] / verdachte onder bovenbedoelde omstandigheden en bij een dergelijke frequentie van leveringen onder vermelding van telkens een zelfde naam een (nadere) onderzoeksplicht had met betrekking tot de hoedanigheid van [medeverdachte 5] als koper van de horloges en met betrekking tot de identiteit en betrokkenheid van die buitenlandse personen als mogelijke afnemers van de horloges. Door dat onderzoek na te laten heeft verdachte minst genomen willens en wetens de aanmerkelijke kans aanvaard dat de verkoopfacturen op naam van personen werden gesteld die niet werkelijk de kopers van de horloges waren en heeft verdachte derhalve valsheid in geschrift gepleegd zoals subsidiair bewezen is verklaard.

Uit het onderzoek ter terechtzitting zijn geen contra-indicaties naar voren gekomen welke tot een ander oordeel zouden moeten leiden."

"Medeverdachte [medeverdachte 3] is als directeur en 100% aandeelhouder van [H] Holding B.V. en leidinggevende van [F] verantwoordelijk voor het op juiste wijze voeren van de administratie van [F]. Verdachte is in de ten laste gelegde periode als verkoper / bedrijfsleider eveneens nauw betrokken geweest bij de administratie van [F], in het bijzonder waar het betreft de facturering. Verdachte was immers hoofdzakelijk verantwoordelijk voor de verkoop in de ten laste gelegde periode. [Medeverdachte 5] zelf heeft verklaard dat hij contact had met verdachte en met [medeverdachte 3] hetgeen bevestigd wordt door de verklaringen van verdachte zelf en het winkelpersoneel. Op de in het dossier opgenomen en ten laste gelegde facturen van [F] staat bovendien hoofdzakelijk als verkoper [verdachte] opgenomen.

Het vorenstaande maakt naar het oordeel van het hof dat verdachte het ten laste gelegde tezamen en in vereniging met [F] B.V. heeft gepleegd zoals hiervoor bewezen verklaard."