HR, 16-09-2008, nr. 02631/06 A
ECLI:NL:PHR:2008:BC7960
- Instantie
Hoge Raad (Strafkamer)
- Datum
16-09-2008
- Zaaknummer
02631/06 A
- LJN
BC7960
- Vakgebied(en)
Materieel strafrecht (V)
- Brondocumenten en formele relaties
ECLI:NL:HR:2008:BC7960, Uitspraak, Hoge Raad (Strafkamer), 16‑09‑2008; (Cassatie)
Conclusie: ECLI:NL:PHR:2008:BC7960
ECLI:NL:PHR:2008:BC7960, Conclusie, Hoge Raad (Advocaat-Generaal), 16‑09‑2008
Arrest Hoge Raad: ECLI:NL:HR:2008:BC7960
- Vindplaatsen
Uitspraak 16‑09‑2008
Inhoudsindicatie
Antilliaanse zaak. Oogmerk om als echt en onvervalst te doen gebruiken i.d.z.v. art. 230 SrA. Het in art. 230.1 SrA bedoelde oogmerk ziet slechts op het gebruik van het valse/vervalste geschrift en niet ook op de valsheid zelf. Voor bewezenverklaring daarvan is beslissend of verdachte de bedoeling had het desbetreffende geschrift te (doen) gebruiken. Dat oogmerk kan dus bestaan ongeacht de vorm van het opzet die t.a.v. het valselijk opmaken of vervalsen wordt aangenomen. Vlg. t.a.v. art. 225.1 Sr: DD 96 280 en HR LJN ZD1033. ’s Hofs oordeel geeft geen blijk van een onjuiste rechtsopvatting omtrent het bedoelde oogmerk. Voor het bewijs daarvan komt het er niet op aan “dat er derden in het spel moeten zijn die niet van de valsheid op de hoogte zijn” maar is voldoende dat de bedoeling voorzat tot gebruik van het geschrift dat in het maatschappelijk verkeer misleidend is doordat het vals is. De bewezenverklaring is wat betreft het oogmerk toereikend gemotiveerd.
16 september 2008
Strafkamer
nr. 02631/06 A
Hoge Raad der Nederlanden
Arrest
op het beroep in cassatie tegen een vonnis van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van de Nederlandse Antillen en Aruba van 4 juli 2006, nummer H-130/2006, in de strafzaak tegen:
[verdachte], geboren te [geboorteplaats] op [geboortedatum] 1960, ten tijde van de betekening van de aanzegging gedetineerd in het Huis van Bewaring te Aruba.
1. De bestreden uitspraak
Het Hof heeft in hoger beroep - met vernietiging van een vonnnis van het Gerecht in Eerste Aanleg van Aruba, van 23 maart 2006 - de verdachte ter zake van "valsheid in geschrifte, meermalen gepleegd" veroordeeld tot een geldboete van Afl. 4000,-, subsidiair 80 dagen hechtenis, alsmede een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van één jaar met een proeftijd van twee jaren, en met de bijzondere voorwaarde als in het vonnis omschreven.
2. Geding in cassatie
Het beroep is ingesteld door de verdachte. Namens deze hebben mr. J.M. Sjöcrona en mr. C.M. Noorduyn, beiden advocaat te 's-Gravenhage, bij schriftuur middelen van cassatie voorgesteld. De schriftuur is aan dit arrest gehecht en maakt daarvan deel uit.
De Advocaat-Generaal Machielse heeft geconcludeerd tot vernietiging van het bestreden vonnis en tot terugwijzing van de zaak naar het Gemeenschappelijk Hof van de Nederlandse Antillen en Aruba teneinde op het bestaande hoger beroep opnieuw te worden berecht en afgedaan.
3. Beoordeling van het eerste en het tweede middel
De middelen kunnen niet tot cassatie leiden. Dit behoeft, gezien art. 81 RO, geen nadere motivering nu de middelen niet nopen tot beantwoording van rechtsvragen in het belang van de rechtseenheid of de rechtsontwikkeling.
4. Beoordeling van het derde middel
4.1. Het middel behelst de klacht dat het Hof ten onrechte, althans ontoereikend gemotiveerd, heeft bewezenverklaard dat de verdachte het vereiste oogmerk bezat om de in de bewezenverklaring bedoelde geschriften als echt en onvervalst te doen gebruiken.
4.2. Ten laste van de verdachte is, overeenkomstig de tenlastelegging, bewezenverklaard:
"dat hij in de periode van 1 januari 2001 tot en met 31 december 2003 te Aruba, meermalen (telkens) een geschrift waaruit enig recht en enige verbintenis kon ontstaan en dat bestemd was om tot bewijs van enig feit te dienen
- te weten een (declaratie)formulier en/of een factuur waarop verdachte opgave heeft gedaan van door verdachte verrichte medische handelingen tengevolge waarvan het uitvoeringsorgaan Algemene Ziektekostenverzekering (U.O. AZV) conform de tussen verdachte en het U.O. AZV op 30 juli 2002 aangegane overeenkomst tot uitbetaling van de gedeclareerde bedragen verplicht zou zijn tot uitbetaling - telkens valselijk heeft opgemaakt,
immers heeft verdachte telkens valselijk de voor medische verrichtingen bedoelde code voor ballistocardiografisch onderzoek en de code voor het bepalen van het hartminutenvolume als zelfstandige ingreep op bedoelde (declaratie)formulieren en/of facturen aangegeven, terwijl hij deze medische verrichtingen niet heeft uitgevoerd, telkens met het oogmerk om dat geschrift als echt en onvervalst te gebruiken en te doen gebruiken, terwijl uit dit gebruik nadeel kon ontstaan."
4.3.1. Deze bewezenverklaring steunt op de volgende bewijsmiddelen:
a. een proces-verbaal van politie, voor zover inhoudende als verklaring van [getuige 1]:
"Ik ben als directeur werkzaam bij de Algemene Ziektekosten Verzekering (A.Z.V.), gevestigd te [vestigingsplaats]. [Verdachte] is van beroep cardioloog en oefent zijn praktijk op [vestigingsplaats] uit. De door hem verrichte medische verrichtingen bij verzekerden van de A.Z.V. declareert hij bij de A.Z.V. Door de A.Z.V. is een tarievenlijst opgemaakt, waarop staat vermeld welke medische verrichtingen declarabel zijn en welk bedrag per verrichting wordt toegekend.
Uit een door A.Z.V. ingesteld onderzoek is het volgende gebleken. Door [verdachte] is het meten van het hartminuutvolume (HMV) gedeclareerd onder de code van het ballistocardiografisch onderzoek (BCG), samen met de code voor het bepalen van het hartminuutvolume als zelfstandige ingreep. Deze declaraties zijn door [verdachte] in de periode januari 2001 tot en met heden ingediend en door de A.Z.V. aan hem betaald. (...)
Nadat het Uitvoeringsorgaan te kennen had gegeven voornemens te zijn de betaalde declaraties van BCG-onderzoeken van [verdachte] terug te vorderen, verklaarde [verdachte] dat hij niet het BCG, maar impedantiemeting heeft verricht om het hartminuutvolume te meten. Toen werd het duidelijk dat hij voor dezelfde behandeling twee codes heeft gedeclareerd. [Verdachte] verklaarde dat hij twee andere medische verrichtingen heeft gedeclareerd, dan door hem zijn uitgevoerd. Daarnaast is vastgesteld dat [verdachte] geen BCG-onderzoek kan verrichten omdat hij niet de beschikking over de benodigde apparatuur heeft. Voor het uitvoeren van een impedantie-onderzoek werd door [verdachte] een bedrag van Afl. 531,38 gedeclareerd voor de volgende verrichtingen:
1. BCG à Afl. 234,75;
2. HMV à Afl. 296,63;
Op de eerder genoemde tarievenlijst staat geen vergoeding vermeld voor het verrichten van een impedantiemeting. [Verdachte] had gezien de aard en de tijdsduur van deze medische handelingen om het impedantie-onderzoek uit te voeren moeten weten dat een vergoeding van Afl. 95,- beter op zijn plaats was.
Op basis van de door [verdachte] ingediende declaraties over de jaren 2001, 2002 en 2003 is aan hem aan vergoedingen uitgekeerd een totaalbedrag van Afl. 1.899.717,10. Dit bedrag is opgebouwd uit vergoedingen voor:
1. BCG-metingen ad. Afl. 797.089,86;
2. HMV-metingen ad. Afl. 1.102.627,20."
b. een brief van de verdachte gericht aan het AZV, voor zover inhoudende:
"Bij de behandeling van het merendeel van de patiënten gebruiken we de impedantiecardiografïe. Voor de specifieke bepaling hiervan bestond ook voor de introductie van de AZV geen codering. Wij hebben altijd bij het verrichten van impedantie cardiografisch onderzoek de code voor ballistocardiografisch onderzoek toegepast. Na de introductie van de AZV zijn wij dit op dezelfde wijze blijven doen."
c. een proces-verbaal van politie, voor zover inhoudende als verklaring van de verdachte:
"Ik declareer het meten van het hartminuutvolume onder de code van een ballistocardiografisch onderzoek (BCG), samen met de code voor het bepalen van het hartminuutvolume als zelfstandige ingreep. Ik gebruikte deze codes omdat er voor de impedantie-meting geen code beschikbaar was op de tarievenlijst. Ik heb niet de beschikking over de apparatuur om een BGC-onderzoek uit te voeren."
d. de verklaring van de verdachte ter terechtzitting in hoger beroep, voor zover inhoudende:
"Als vergoeding voor een impedantie-onderzoek lijkt mij een bedrag van tussen de Afl. 100,- en Afl. 200,- redelijk."
e. een overeenkomst, gedateerd 30 juli 2002, voor zover inhoudende:
"Het Uitvoeringsorgaan AZV en de medisch specialist [verdachte], geboren [geboortedatum] 1960, komen overeen terzake van de verlening van hulp aan verzekerden, dat de contractuele relatie tussen de medisch specialist en het Uitvoeringsorgaan wordt beheerst door de bepalingen uit de overeenkomst medisch specialist-Uitvoeringsorgaan, deel II algemeen deel, kenmerknummer 1223, inclusief de daarbij behorende bijlagen waaronder 1A, Tarievenlijst."
4.3.2. De door de raadsman ter terechtzitting in hoger beroep overgelegde pleitnotities houden omtrent het bedoelde oogmerk, voor zover hier van belang, het volgende in:
"Impliciete en expliciete inhoud van de afspraak tussen partijen was dat niet getarifeerde en gecodeerde verrichtingen aan de AZV gedeclareerd mochten worden onder een verrichting en een code die daar het dichtste bij kwam. De verrichtingen en codes, die op de tarievenlijst voorkomen hadden bij een lacune dan ook geen letterlijke betekenis, doch stonden voor de achterliggende behandeling of het resultaat, in casu de bepaling van het hartminutenvolume met annexe diagnostische gegevens. De feitelijk door [verdachte] verrichtte onderzoeken vielen, door de interpretatie die ook de AZV aan de tarievenlijst gaf, in redelijkheid en gewoontegetrouw onder de door hem gehanteerde beschrijvingen van ballistografisch onderzoek en de meting van hartminuutvolume als zelfstandige verrichting. In deze contextuele zin zijn de ten laste gelegde opgaven niet vals en dient [verdachte] reeds daarom te worden vrijgesproken.
Van een oogmerk om dat geschrift als echt en onvervalst te (doen) gebruiken kan onder deze omstandigheden al in het geheel geen sprake zijn. Rechtspraak over een vergelijkbaar geval is nauwelijks voorhanden, vermoedelijk omdat het doorgaans in een geval als het onderhavige niet tot een vervolging komt. De enige uitspraak die ik voor de behandeling in eerste aanleg heb gevonden dateerde van 20 november 1984 (Prod. XI pleitnota eerste aanleg). Daarin overwoog de Hoge Raad, dat degene tegenover wie het "valse stuk" wordt gebruikt wel te misleiden moet zijn. Het stuk wordt tegenover wie weet dat het vals is, niet als "echt en onvervalst" gebruikt. Met andere woorden als de AZV op voorhand weet en gedoogt, dat de bij haar ingediende declaraties niet noodzakelijk de feitelijke verrichtingen weergeven, dan kan de AZV niet misleid zijn en is er aan de kant van [verdachte] ook geen sprake van een bedoeling om te misleiden of van het gebruik van een geschrift als ware het echt en onvervalst.
Ik ben intussen toch nog op een wel heel recent arrest van de Hoge Raad gestuit, nota bene naar aanleiding van een vonnis van uw Hof. Het betreft een arrest van 6 juni 2006, dat ook voor deze zaak van groot belang is (Prod. B). In die zaak werd de verdachte verweten, dat hij gebruik heeft gemaakt van valse of vervalste aanvraagformulieren, door deze door te sturen naar een verzekeringsmaatschappij, "teneinde die verzekeringsmaatschappij een verzekeringsovereenkomst te doen aangaan". Vereist daarvoor was volgens uw Hof dat de verdachte de bedoeling had om het slachtoffer (de verzekeringsmaatschappij) te misleiden. In dat geval was het echter aannemelijk, dat de verzekeraar op de hoogte was van de valsheid, hetgeen volgens uw Hof aan de bewezenverklaring in de weg stond. De Hoge Raad heeft deze uitspraak van uw Hof in stand gehouden en overwoog: "Vooropgesteld moet worden dat van gebruikmaken van een vals of vervalst geschrift als ware het echt en onvervalst - een en ander ex art. 230 SrNA - slechts sprake kan zijn, indien de gebruiker het geschrift bezigt als middel tot misleiding van hem t.a.v. wie hij daarvan gebruik maakt en zich dus tegenover deze gedraagt als ware het geschrift echt en onvervalst. Het Hof heeft de tenlastelegging aldus opgevat, dat aan verdachte wordt verweten dat hij de daarin genoemde geschriften uitsluitend heeft gebezigd tot misleiding van X (de verzekeraar, r.o.). Deze uitleg van de tenlastelegging is niet onverenigbaar met haar bewoordingen en moet daarom in cassatie worden geëerbiedigd."
Voor de onderhavige zaak geldt exact hetzelfde. De onderhavige declaratieformulieren waren uitsluitend bestemd voor de AZV. Het zg. "slachtoffer" van de beweerdelijke misleiding is de AZV. Die wist echter van de wijze waarop [verdachte] (en zijn collega's) genoodzaakt was te declareren en kon dus niet misleid zijn door de onderhavige declaraties. [Verdachte] dient dus ook om deze reden van het tenlastegelegde te worden vrijgesproken. Onder deze omstandigheden is er immers geen enkele aanwijzing dat hij de bedoeling had om te misleiden. Ik merk hierbij op dat de AZV uiteraard één en ondeelbaar is en het [verdachte] niet kan worden tegengeworpen, indien de nieuwe directie niet door de oude directie op de hoogte is gesteld van de wijze waarop voor verrichtingen die niet op de tarievenlijsten voorkwamen werd gedeclareerd door de specialisten.
Ik benadruk nogmaals, dat bij de invoering van de AZV de codes en de verrichtingenlijsten van vroeger bovendien klakkeloos zijn overgenomen en dat de AZV de tarieven over de hele linie had verhoogd. [Verdachte] heeft part noch deel gehad aan die verhoging en heeft geen moment erbij stil gestaan of hoeven staan, dat de door de AZV gedoogde wijze van declareren voor de impedantiecardiografie niet gewoon kon worden voortgezet. Indien bij de invoering van de AZV de verrichtingenlijsten inhoudelijk zouden zijn besproken en bijvoorbeeld aan de orde zou zijn geweest dat de ballistocardiografie een achterhaalde methode was die dus niet meer op die lijsten diende voor te komen, dan was het [verdachte] wellicht opgevallen dat hij de impedantiecardiografie niet meer op de oude voet kon declareren. Maar er is bij de invoering van de AZV noch met [verdachte] noch met enige andere cardioloog inhoudelijk over de tarieven- en verrichtingenlijsten gesproken.
Dus ook als we moeten aannemen, dat het woordje "oogmerk" uit de delictsomschrijving slechts ziet op het gebruik van een vals of vervalst geschrift en niet op de valsheid zelf en dat (dus) ook met voorwaardelijk opzet een vals geschrift kan worden opgemaakt, kan onder de geschetste omstandigheden geen bewezenverklaring van het tenlastegelegde volgen. Voorwaardelijk opzet wordt immers ook wel omschreven als aanmerkelijk kansbewustzijn. In de context van artikel 230 Sr. is dus de kans op gebruiksmisleiding niet voldoende, maar zal het erom moeten gaan dat er een aanmerkelijke kans op misleiding heeft bestaan en dat dit ook de bedoeling van [verdachte] is geweest. Daarvan is onder de geschetste omstandigheden geen sprake. De AZV wist al lang voor de invoering in 2001 van deze wijze van declareren en heeft het jaren gedoogd, ook na invoering van de AZV. [Getuige 2] heeft verklaard dat deze declaratiewijze na invoering van de AZV gecontinueerd kon worden voor verrichtingen die voordien al zo werden ondergebracht bij andere codes en [getuige 1] heeft verklaard dat de verrichtingen zelf pas op een later tijdstip zouden worden geëvalueerd. Cliënt heeft daarbij steeds volledige openheid van zaken gegeven over zijn instrumentarium (zie onderzoek [getuige 4]).
[Verdachte] heeft dus op geen enkel moment bij de invoering van de AZV hoeven te twijfelen aan de juistheid van zijn declaraties voor de impedantiecardiografie. Hij heeft met het oog op de invoering van de AZV dus ook geen enkele declaratieinstructie hoeven te geven aan zijn administratief personeel. Die kon gewoon op de oude voet doorgaan en dat betekende dat die administratie zelf de declaratie opmaakte en zelf het handtekeningstempel van [verdachte] op de aanbiedingslijsten zette. Ook van voorwaardelijk opzet tot het opmaken of vervalsen kan dus geen sprake zijn.
Dat is dan ook de achtergrond van de verklaring van [verdachte] bij de politie, als hij stelt dat hij de AZV destijds niet gevraagd heeft om de impedantiecardiografie als zodanig op de tarievenlijst te plaatsen. Dat neemt niet weg, dat hij zich herinnert dat hij aan de (vorige) directie van de AZV wel gemeld heeft de impedantiecardiografie onder andere bestaande codes te declareren. Geheel onverplicht overigens, want zoals u uit de verklaringen van de andere specialisten en van de oud-directie van de AZV heeft kunnen opmaken werden hieraan geen formele eisen gesteld, liet men het aan de specialisten zelf over en werd een en ander niet gedocumenteerd. En dat het door de AZV niet gedocumenteerd werd kan [verdachte] na al die jaren natuurlijk niet worden tegengeworpen. De verklaringen van [getuige 5] en [getuige 3] in onderlinge samenhang bezien, maken het juist aannemelijk, dat [verdachte] zijn verrichting wel heeft aangemeld en dat deze, middels de jarenlange betalingen, wet degelijk door de AZV is geaccordeerd. Van enig opzet om de declaraties van de AZV valselijk op te maken en/of te vervalsen was en is dus geen sprake."
4.3.3. Het Hof heeft ten aanzien van de bewijsvoering nog het volgende overwogen:
"Nadere bewijsmotiveringen
Opzet: uit de bewijsmiddelen volgt dat de verdachte opzettelijk op de geschriften heeft vermeld of heeft laten vermelden dat hij ballistocardiografisch onderzoek had verricht en bij zelfstandige ingreep het hartminutenvolume had bepaald, terwijl hij wist dat hij in werkelijkheid deze verrichtingen niet had uitgevoerd. Daarmee is het op de handeling "valselijk opmaken" gerichte opzet bewezen.
(...)
Oogmerk tot gebruik: uit de bewijsmiddelen volgt tevens dat de verdachte betaling beoogde te verkrijgen overeenkomstig de regels die gelden voor de situatie waarin ballistocardiografisch onderzoek is verricht en het hartminutenvolume bij zelfstandige ingreep is bepaald, zoals op de geschriften was vermeld. Dat levert het bewijs op van het oogmerk om de geschriften als echt en onvervalst te gebruiken of door anderen te doen gebruiken.
Nadeel: volgens de verdachte heeft hij in het verleden wel eens aan de toenmalige directie van het uitvoeringsorgaan AZV en een medisch adviseur uitgelegd op welke wijze hij declareerde en in zijn herinnering vonden die het goed. Aan medisch adviseur cardioloog [getuige 4] zou hij in april 2003 hebben laten zien dat hij geen apparatuur voor ballistocardiografie had en een rondleiding in zijn kliniek hebben gegeven. In het door deze adviseur opgemaakte rapport staat onder "apparatuur" niet vermeld dat de verdachte over apparatuur voor ballistocardiografie beschikte. De getuige [getuige 3] heeft verklaard dat de verdachte hem als directielid van het uitvoeringsorgaan AZV wel eens iets dergelijks heeft voorgelegd, maar dat hij niet meer weet over welke verrichting dat ging. De getuige [getuige 5] heeft verklaard dat hij uit een telefoongesprek met [getuige 6], medisch adviseur van het uitvoeringsorgaan AZV, heeft geconcludeerd dat deze moet hebben geweten dat de verdachte impedantiemetingen verrichtte.
Op basis hiervan en ook overigens is niet aannemelijk geworden dat het uitvoeringsorgaan AZV wist dat de verdachte, telkens wanneer hij de code voor ballistocardiografisch onderzoek in combinatie met die voor het bepalen van het hartminutenvolume als zelfstandige ingreep declareerde, deze verrichtingen niet had uitgevoerd, maar in plaats daarvan een impedantiemeting had verricht, waarbij tevens het hartminutenvolume was gemeten. Rekening moet worden gehouden met de mogelijkheid dat het uitvoeringsorgaan AZV, indien het dat had geweten, zich terecht niet gehouden zou hebben geacht tot uitbetaling van de gedeclareerde bedragen. Bewezen is dan ook dat uit het gebruik van de in de tenlastelegging bedoelde geschriften nadeel kon ontstaan."
4.4. De tenlastelegging is toegesneden op art. 230, eerste lid, SrA, zodat de in de tenlastelegging voorkomende woorden "met het oogmerk om dat/die geschrift(en) als echt en onvervalst te gebruiken en/of te doen gebruiken" geacht moeten worden aldaar te zijn gebezigd in dezelfde betekenis als toekomt aan die woorden in art. 230 SrA.
4.5. Art. 230 SrA luidt als volgt:
"1. Hij die een geschrift waaruit enig recht, enige verbintenis of enige bevrijding van schuld kan ontstaan, of dat bestemd is om tot bewijs van enig feit te dienen, valselijk opmaakt of vervalst, met het oogmerk om het als echt en onvervalst te gebruiken of door anderen te doen gebruiken, wordt, indien uit dat gebruik enig nadeel kan ontstaan, als schuldig aan valsheid in geschrifte, gestraft met gevangenisstraf van ten hoogste vijf jaren.
2. Met dezelfde straf wordt gestraft hij die opzettelijk gebruik maakt van het valse of vervalste geschrift als ware het echt en onvervalst, indien uit dat gebruik enig nadeel kan ontstaan."
4.6. Het in art. 230, eerste lid, SrA bedoelde oogmerk ziet slechts op het gebruik van het valse of vervalste geschrift en niet ook op de valsheid zelf. Voor bewezenverklaring van dat oogmerk is beslissend of de verdachte de bedoeling had het desbetreffende geschrift te gebruiken of te doen gebruiken. Dat oogmerk kan dus bestaan ongeacht de vorm van het opzet die ten aanzien van het valselijk opmaken of vervalsen wordt aangenomen. Vergelijk ten aanzien van art. 225, eerste lid, Sr: HR 23 april 1996, DD 96 280; HR 12 mei 1998, LJN ZD1033, NJ 1998, 694.
4.7. Het hiervoor in 4.3.2 weergegeven oordeel van het Hof geeft niet blijk van een onjuiste rechtsopvatting omtrent het bedoelde oogmerk. Anders dan waarvan het middel uitgaat, komt het immers voor het bewijs van dit oogmerk tot gebruik niet erop aan "dat er derden in het spel moeten zijn die niet van de valsheid op de hoogte zijn", maar is voldoende dat de bedoeling voorzat tot gebruik van het geschrift dat in het maatschappelijk verkeer misleidend is doordat het vals is.
4.8. De bewezenverklaring is wat het oogmerk betreft toereikend gemotiveerd. Het Hof heeft immers, niet onbegrijpelijk, uit de bewijsmiddelen afgeleid dat de onderhavige declaraties naar hun inhoud vals waren en door de verdachte, die wist dat de op de geschriften vermelde codes niet overeenstemden met de daadwerkelijk door hem verrichte handelingen, tegenover het uitvoeringsorgaan AZV zijn gebruikt met de bedoeling om van AZV betaling te verkrijgen van de onder die onjuiste codes gedeclareerde vergoedingen. Dat, zoals de verdediging heeft aangevoerd - maar het Hof overigens niet aannemelijk heeft geoordeeld - , AZV op de hoogte was van de bedoelde wijze van declareren en daarmee had ingestemd, kan aan de bewezenverklaring van het oogmerk tot gebruik niet in de weg staan.
5. Beoordeling van het vierde en het vijfde middel
De middelen kunnen niet tot cassatie leiden. Dit behoeft, gezien art. 81 RO, geen nadere motivering nu de middelen niet nopen tot beantwoording van rechtsvragen in het belang van de rechtseenheid of de rechtsontwikkeling.
6. Slotsom
Nu geen van de middelen tot cassatie kan leiden, terwijl de Hoge Raad ook geen grond aanwezig oordeelt waarop de bestreden uitspraak ambtshalve zou behoren te worden vernietigd, moet het beroep worden verworpen.
7. Beslissing
De Hoge Raad verwerpt het beroep.
Dit arrest is gewezen door de president W.J.M. Davids als voorzitter, en de raadsheren J.P. Balkema, W.A.M. van Schendel, W.M.E. Thomassen en H.A.G. Splinter-van Kan, in bijzijn van de griffier S.P. Bakker, en uitgesproken op 16 september 2008.
Conclusie 16‑09‑2008
Inhoudsindicatie
Antilliaanse zaak. Oogmerk om als echt en onvervalst te doen gebruiken i.d.z.v. art. 230 SrA. Het in art. 230.1 SrA bedoelde oogmerk ziet slechts op het gebruik van het valse/vervalste geschrift en niet ook op de valsheid zelf. Voor bewezenverklaring daarvan is beslissend of verdachte de bedoeling had het desbetreffende geschrift te (doen) gebruiken. Dat oogmerk kan dus bestaan ongeacht de vorm van het opzet die t.a.v. het valselijk opmaken of vervalsen wordt aangenomen. Vlg. t.a.v. art. 225.1 Sr: DD 96 280 en HR LJN ZD1033. ’s Hofs oordeel geeft geen blijk van een onjuiste rechtsopvatting omtrent het bedoelde oogmerk. Voor het bewijs daarvan komt het er niet op aan “dat er derden in het spel moeten zijn die niet van de valsheid op de hoogte zijn” maar is voldoende dat de bedoeling voorzat tot gebruik van het geschrift dat in het maatschappelijk verkeer misleidend is doordat het vals is. De bewezenverklaring is wat betreft het oogmerk toereikend gemotiveerd.
Nr. 02631/06 A
Mr. Machielse
Zitting: 25 maart 2008
Conclusie inzake:
[verdachte]
1. Verdachte is door het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van de Nederlandse Antillen en Aruba op 4 juli 2006 voor "valsheid in geschrifte, meermalen gepleegd, strafbaar gesteld bij artikel 230 van het Wetboek van Strafrecht van Aruba" veroordeeld tot het betalen van Afl. 4.000,-, subsidiair tachtig dagen hechtenis en een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van één jaar, met een proeftijd van twee jaren en de bijzondere voorwaarde dat verdachte tweehonderdveertig uren onbetaalde arbeid zal verrichten, subsidiair honderdtwintig dagen hechtenis.
2. Tegen deze uitspraak is namens verdachte cassatieberoep ingesteld.
3. Namens verdachte hebben mrs. J.M. Sjöcrona en C. Noorduyn, advocaten te 's-Gravenhage, vijf middelen van cassatie voorgesteld.
4. Ter verduidelijking schets ik eerst de feitelijke gang van zaken, zoals af te leiden valt uit de vaststellingen van het Hof in de bewijsmiddelen. Verdachte is cardioloog in Aruba. Hij kan door hem verrichte medische behandelingen declareren bij het Uitvoeringsorgaan AZV (Algemene Ziektekosten Verzekering). Daarvoor dient hij codes op te geven, die corresponderen met de door hem verrichte behandelingen. Uit onderzoek door AZV is gebleken dat verdachte, met grote regelmaat en jarenlang, voor het meten van het hartminuutvolume (HMV)(1) declaraties heeft ingediend met de code voor ballistocardiografisch onderzoek (BCG)(2) en de code voor het bepalen van het HMV als zelfstandige ingreep. Dit terwijl het door verdachte verrichte onderzoek een impedantiemeting(3) inhield. Het verschil tussen beide verrichtingen zit met name in de declarabele kosten. Zo is voor een BCG Afl. 234,75 en voor de zelfstandige ingreep HMV Afl. 296,63 te declareren. De daadwerkelijk door verdachte verrichte handeling zou, indien declarabel, "slechts" Afl. 95,- moeten kosten.(4)
5. Het eerste middel klaagt over de verwerping van het verweer dat het beginsel van een redelijke belangenafweging en het beginsel van proportionaliteit is geschonden. Het verweer zou ten onrechte, althans onvoldoende gemotiveerd, verworpen zijn.
6. Volgens de aan het Hof overgelegde pleitnota heeft de raadsman het volgende aangevoerd:
"Voorts blijf ik van oordeel dat het openbaar ministerie onder de geschetste omstandigheden in redelijkheid niet had kunnen beslissen tot vervolging van cliënt. Het betreft in wezen een civielrechtelijk geschil over een declaratiewijze die al jaren in gebruik was, bekend was bij de AZV en thans aan het oordeel van de civiele rechter is onderworpen. Er is door de AZV geen enkel nadeel geleden, omdat zij het beweerdelijk ten onrechte gedeclareerde al heeft ingehouden op de veel grotere schuld die zij had en heeft aan de praktijk van [verdachte]."
7. Het Hof heeft dienaangaande in het vonnis het volgende overwogen:
"Redelijke belangenafweging en proportionaliteit: het tenlastegelegde betreft gedrag dat, indien bewezen, het vertrouwen schaadt dat men in het maatschappelijk verkeer in de juistheid van schriftelijke declaraties en facturen moet kunnen stellen, alsmede het vertrouwen in de medische stand. Voorts kan daaruit, indien bewezen, aanzienlijk financieel nadeel zijn ontstaan voor het uitvoeringsorgaan AZV, en daarmee voor alle Arubaanse ingezetenen. Ook indien dit nadeel inmiddels door terugbetaling is ongedaan gemaakt, heeft het openbaar ministerie, gelet op deze belangen bij strafvervolging, de beginselen van een redelijke belangenafweging en van proportionaliteit niet geschonden."
De stellers in cassatie klagen erover dat het Hof niet is ingegaan op de jarenlange praktijk van het declareren (en het aldus "gedogen" van AZV) en dat door verrekening niet meer kan worden gesproken van nadeel.
8. Redelijke belangenafweging houdt in dat de in aanmerking komende belangen behoorlijk tegen elkaar moeten worden afgewogen.(5) De beslissing om iemand te vervolgen moet een redelijk doel dienen en het middel (vervolging) moet niet zwaarder zijn dan de kwaal (valsheid in geschrift). Het Hof heeft (marginaal) geoordeeld dat de beschuldigingen ernstig genoeg zijn om in redelijkheid een vervolging te starten. Het Hof heeft in dat verband twee soorten belangen onderscheiden die een rol spelen bij de beslissing om verdachte te vervolgen. In de eerste plaats heeft het Hof gewezen op het vertrouwen dat in het maatschappelijk verkeer moet kunnen bestaan in de juistheid van schriftelijke declaraties en facturen en op het vertrouwen dat de medische stand geniet.(6) Dit belang overstijgt de verhoudingen tussen AZV en verdachte. In de tweede plaats op de mogelijkheid van benadeling van het vermogen van een ander, die slachtoffer wordt van valsheid in geschrift. De stellers van de schriftuur concentreren zich op het tweede belang en dus op de verhouding tussen verdachte en AZV. Het middel gaat dus uit van een onjuiste aanduiding van de belangen die het Hof in zijn overwegingen heeft betrokken.
Ik wijs er tot slot nog op dat het Hof dit "gedogen" door AZV als niet aannemelijk terzijde heeft geschoven (p. 5 vonnis).
9. Het eerste middel faalt.
10. Het tweede middel klaagt over de verwerping van het verweer dat het gelijkheidsbeginsel is geschonden. Het verweer zou ten onrechte verworpen zijn, althans onvoldoende gemotiveerd.
11. Volgens de aan het Hof overgelegde pleitnota heeft de raadsman hieromtrent het volgende aangevoerd:
"Daaraan (aan het zorgvuldigheidsbeginsel, AM) gekoppeld heeft het O.M. in deze dan ook onmiskenbaar in strijd met het gelijkheidsbeginsel gehandeld, omdat andere specialisten, die op exact dezelfde wijze hebben gedeclareerd, niet worden vervolgd en alleen [verdachte] op het slachtblok is gelegd. Sterker nog, het geval van dr. Wolter laat zien dat men bij hem niet eens geld terugvordert en slechts voor de toekomst nieuwe afspraken maakt. Alleen [verdachte] moest een kopje kleiner gemaakt worden."
12. Het Hof heeft dienaangaande in het vonnis het volgende overwogen:
"Gelijkheidsbeginsel: bij de aanvullende aangifte is als tabel 1 van bijlage 3 een overzicht opgenomen, waarin staat vermeld dat het aantal malen dat de verdachte de code voor ballistocardiolografisch onderzoek en de code voor het bepalen van het hartminutenvolume heeft gebruikt bij declaraties zou zijn gestegen van 375 in 2001 naar 1771 in 2002 en 1653 in 2003.
Niet is gesteld of aannemelijk geworden dat enig andere specialist op een dergelijk grote schaal op vergelijkbare wijze declaraties heeft verricht. Van het door de verdediging genoemde geval van oogarts Wolter is, gelet op de aan de verklaring van de getuige [getuige 1] ten overstaan van de rechter-commissaris gehechte brieven, niet aannemelijk geworden dat het gesteld onjuiste declaratiegedrag dezelfde schaal kende als het aan de verdachte verweten declaratiegedrag. Voorts is niet aannemelijk geworden dat het openbaar ministerie enige beslissing heeft genomen over vervolging van oogarts Wolter. Daarom wordt het beroep op het gelijkheidsbeginsel wegens onvoldoende onderbouwing verworpen."
13. In het oordeel van het Hof ligt besloten dat geen sprake is van gelijke gevallen die ongelijk worden behandeld. Ik wijs in dit verband met nadruk op de overweging van het Hof dat niet is gesteld of aannemelijk geworden dat enige andere specialist op een dergelijke grote schaal op vergelijkbare wijze declaraties heeft verricht. Daarmee is het beroep op het gelijkheidsbeginsel, als dit al voldoende zou zijn onderbouwd, gedoemd te mislukken.(7)
14. Het tweede middel faalt.
15. Het derde middel behelst de klacht dat het Hof ten onrechte heeft bewezenverklaard dat verdachte met het vereiste oogmerk heeft gehandeld teneinde derden door het valselijk opmaken opzettelijk te misleiden.
16. De bewezenverklaring luidt als volgt:
"dat hij in de periode van 1 januari 2001 tot en met 31 december 2003 te Aruba, meermalen, althans eenmaal (telkens) een geschrift, (elk) zijnde een geschrift waaruit enig recht en/of enige verbintenis kon ontstaan en/af dat bestemd was om tot bewijs van enig feit te dienen
- te weten een (declaratie)formulier en/of een factuur waarop verdachte opgave heeft gedaan van door verdachte verrichte medische handelingen tengevolge waarvan het uitvoeringsorgaan Algemene Ziektekostenverzekering (U.O. AZV) conform de tussen verdachte en het U.O. AZV op 30 juli 2002 aangegane overeenkomst tot uitbetaling van de gedeclareerde bedragen verplicht zou zijn tot uitbetaling -(telkens) valselijk heeft opgemaakt
immers heeft verdachte (telkens) valselijk de voor medische verrichtingen bedoelde code voor ballistocardiografisch onderzoek en/of de code voor het bepalen van het hartminutenvolume als zelfstandige ingreep op bedoelde (declaratie)formulieren en/of facturen aangegeven terwijl hij deze medische verrichtingen niet heeft uitgevoerd, (telkens) met het oogmerk om dat/die geschrift(en) als echt en onvervalst te gebruiken en/of te doen gebruiken, terwijl uit dit gebruik nadeel kon ontstaan."
17. Zij berust op de volgende bewijsmiddelen:
1. Een proces-verbaal van aangifte, in de wettelijke vorm opgemaakt en op 24 september 2004 gesloten en getekend door [verbalisant 1] en [verbalisant 2], respectievelijk hoofdagent en buitengewoon agent bij het Korps Politie Aruba, (Bijlage AZV/02), voor zover inhoudende, als verklaring van [getuige 1], -zakelijk weergegeven-:
Ik ben als directeur werkzaam bij de Algemene Ziektekosten Verzekering (A.Z.V.), gevestigd te Aruba. [Verdachte] is van beroep cardioloog en oefent zijn praktijk op Aruba uit. De door hem verrichtte medische verrichtingen bij verzekerden van de A.Z.V. declareert hij bij de A.Z.V. Door de A.Z.V. is een tarievenlijst opgemaakt, waarop staat vermeldt welke medische verrichtingen declarabel zijn en welk bedrag per verrichting wordt toegekend. Uit een door A.Z.V. ingesteld onderzoek is het volgende gebleken. Door [verdachte] is het meten van het hartminuutvolume (HMV) gedeclareerd onder de code van het ballistocardiografisch onderzoek (BCG), samen met de code voor het bepalen van het hartminuutvolume als zelfstandige ingreep. Deze declaraties zijn door [verdachte] in de periode januari 2001 tot en met heden ingediend en door de A.Z.V. aan hem betaald. (...)
Nadat het Uitvoeringsorgaan te kennen had gegeven voornemens te zijn de betaalde declaraties van BCG-onderzoeken van [verdachte] terug te vorderen, verklaarde [verdachte] dat hij niet het BCG, maar impedantiemeting heeft verricht om het hartminuutvolume te meten. Toen werd het duidelijk dat hij voor dezelfde behandeling twee codes heeft gedeclareerd. [Verdachte] verklaarde dat hij twee andere medische verrichtingen heeft gedeclareerd, dan door hem zijn uitgevoerd. Daarnaast is vastgesteld dat [verdachte] geen BCG-onderzoek kan verrichten omdat hij niet de beschikking over de benodigde apparatuur heeft. Voor het uitvoeren van een impedantie-onderzoek werd door [verdachte] een bedrag van Afl. 531,38 gedeclareerd voor de volgende verrichtingen:
1. BCG a Afl. 234,75;
2. HMV a Afl. 296,63;
Op de eerder genoemde tarievenlijst staat geen vergoeding vermeldt voor het verrichten van een impedantiemeting. [Verdachte] had gezien de aard en de tijdsduur van deze medische handelingen om het impedantie-onderzoek uit te voeren moeten weten dat een vergoeding van Afl. 95,- beter op zijn plaats was.
Op basis van de door [verdachte] ingediende declaraties over de jaren 2001, 2002 en 2003 is aan hem aan vergoedingen uitgekeerd een totaalbedrag van Afl. 1.899.717,10. Dit bedrag is opgebouwd uit vergoedingen voor:
1. BCG-metingen ad. Afl. 797.089,86;
2. HMV-metingen ad. Afl. 1.102.627,20.
2. Een geschrift, te weten een brief, d.d. 26 januari 2004, van verdachte, gericht aan het AZV, voor zover inhoudende, -zakelijk weergegeven-:
Bij de behandeling van het merendeel van de patiënten gebruiken we de impedantiecardiografïe. Voor de specifieke bepaling hiervan bestond ook voor de introductie van de AZV geen codering. Wij hebben altijd bij het verrichten van impedantie cardiografisch onderzoek de code voor ballistocardiografisch onderzoek toegepast. Na de introductie van de AZV zijn wij dit op dezelfde wijze blijven doen.
3. Een proces-verbaal, in de wettelijke vorm opgemaakt en op 8 november 2004 gesloten en getekend door [verbalisant 2], buitengewoon agent bij het Korps Politie Aruba, (Bijlage AZV/03\ voor zover inhoudende, als verklaring van verdachte, -zakelijk weergegeven-:
Ik declareer het meten van het hartminuutvolume onder de code van een ballistocardiografisch onderzoek (BCG), samen met de code voor het bepalen van het hartminuutvolume als zelfstandige ingreep. Ik gebruikte deze codes omdat er voor de impedantie-meting geen code beschikbaar was op de tarievenlijst. Ik heb niet de beschikking over de apparatuur om een BGC-onderzoek uit te voeren.
4. De verklaring van de verdachte, op 19 juni 2006 afgelegd tijdens het onderzoek ter terechtzitting in hoger beroep, voor zover inhoudende, -zakelijk weergegeven-:
Als vergoeding voor een impedantie-onderzoek lijkt mij een bedrag van tussen de Afl. 100,- en Afl. 200,- redelijk.
5. Een geschrift, te weten een overeenkomst, d.d. 30 juli 2002, voor zover inhoudende, -zakelijk weergegeven-:
Het Uitvoeringsorgaan AZV en de medisch specialist [verdachte], geboren [geboortedatum] 1960, komen overeen terzake van de verlening van hulp aan verzekerden, dat de contractuele relatie tussen de medisch specialist en het Uitvoeringsorgaan wordt beheerst door de bepalingen uit de overeenkomst medisch specialist-Uitvoeringsorgaan, deel II algemeen deel, kenmerknummer 1223, inclusief de daarbij behorende bijlagen waaronder IA, Tarievenlijst."
Voorts heeft het Gemeenschappelijk Hof in zijn vonnis de volgende overwegingen gewijd aan het bewijs:
"Nadere bewijsmotiveringen
Opzet: uit de bewijsmiddelen volgt dat de verdachte opzettelijk op de geschriften heeft vermeld of heeft laten vermelden dat hij ballistocardiografisch onderzoek had verricht en bij zelfstandige ingreep het hartminutenvolume had bepaald, terwijl hij wist dat hij in werkelijkheid deze verrichtingen niet had uitgevoerd. Daarmee is het op de handeling "valselijk opmaken" gerichte opzet bewezen.
Bewijsbestemming: de declaratieformulieren en facturen werden mede gebruikt om vast te leggen welke medische verrichtingen waren uitgevoerd en welke vergoedingen op basis daarvan verschuldigd waren. Daarom zijn het geschriften waaruit enig recht en enige verbintenis kon ontstaan en die bestemd waren om tot bewijs van enig feit te dienen.
Oogmerk tot gebruik: uit de bewijsmiddelen volgt tevens dat de verdachte betaling beoogde te verkrijgen overeenkomstig de regels die gelden voor de situatie waarin ballistocardiografisch onderzoek is verricht en het hartminutenvolume bij zelfstandige ingreep is bepaald, zoals op de geschriften was vermeld. Dat levert het bewijs op van het oogmerk om de geschriften als echt en onvervalst te gebruiken of door anderen te doen gebruiken.
Nadeel: volgens de verdachte heeft hij in het verleden wel eens aan de toenmalige directie van het uitvoeringsorgaan AZV en een medisch adviseur uitgelegd op welke wijze hij declareerde en in zijn herinnering vonden die het goed. Aan medisch adviseur cardioloog [getuige 4] zou hij in april 2003 hebben laten zien dat hij geen apparatuur voor ballistocardiografie had en een rondleiding in zijn kliniek hebben gegeven. In het door deze adviseur opgemaakte rapport staat onder "apparatuur" niet vermeld dat de verdachte over apparatuur voor ballistocardiografie beschikte. De getuige [getuige 3] heeft verklaard dat de verdachte hem als directielid van het uitvoeringsorgaan AZV wel eens iets dergelijks heeft voorgelegd, maar dat hij niet meer weet over welke verrichting dat ging. De getuige [getuige 5] heeft verklaard dat hij uit een telefoongesprek met [getuige 6], medisch adviseur van het uitvoeringsorgaan AZV, heeft geconcludeerd dat deze moet hebben geweten dat de verdachte impedantiemetingen verrichtte.
Op basis hiervan en ook overigens is niet aannemelijk geworden dat het uitvoeringsorgaan AZV wist dat de verdachte, telkens wanneer hij de code voor ballistocardiografïsch onderzoek in combinatie met die voor het bepalen van het hartminutenvolume als zelfstandige ingreep declareerde, deze verrichtingen niet had uitgevoerd, maar in plaats daarvan een impedantiemeting had verricht, waarbij tevens het hartminutenvolume was gemeten. Rekening moet worden gehouden met de mogelijkheid dat het uitvoeringsorgaan AZV, indien het dat had geweten, zich terecht niet gehouden zou hebben geacht tot uitbetaling van de gedeclareerde bedragen. Bewezen is dan ook dat uit het gebruik van de in de tenlastelegging bedoelde geschriften nadeel kon ontstaan."
18. Uit de bewijsmiddelen en de bewijsoverwegingen valt af te leiden dat verdachte wist dat hij codes opgaf die niet hoorden bij het feitelijk door hem uitgevoerde onderzoek (bewijsmiddel 1, verdachte ten overstaan van AZV), bewijsmiddel 2 (brief verdachte), bewijsmiddel 3 (bij de politie: "ik gebruikte deze codes omdat er voor de impedantiemeting geen code beschikbaar was"). Daarmee is feitelijk vastgesteld dat verdachte willens en wetens codes voor ander onderzoek vermeldde dan hij in werkelijkheid had uitgevoerd. Maar de vraag is of degene die gebruik maakt van onjuiste codes ook meteen het oogmerk heeft om de declaratie waarin die codes zijn opgenomen als echt en onvervalst te gebruiken.
19. Art. 230 SrNA luidt als volgt:
"Hij die een geschrift waaruit eenig recht, eenige verbintenis of eenige bevrijding van schuld kan ontstaan, of dat bestemd is om tot bewijs van eenig feit te dienen, valschelijk opmaakt of vervalscht, met het oogmerk om het als echt en onvervalscht te gebruiken of door anderen te doen gebruiken, wordt, indien uit dat gebruik eenig nadeel kan ontstaan, als schuldig aan valschheid in geschrifte gestraft, met gevangenisstraf van ten hoogste vijf jaren.
Met dezelfde straf wordt gestraft hij die opzettelijk gebruik maakt van het valsche of vervalschte geschrift als ware het echt en onvervalscht, indien uit dat gebruik eenig nadeel kan ontstaan."
De Memorie van toelichting op art. 225 Sr houdt het volgende in:
"De valschheid wordt eerst strafbaar door het oogmerk om het valsche of vervalschte stuk als echt en onvervalscht te gebruiken of door anderen te doen gebruiken, maar meer dan dat oogmerk van misleiding wordt tot het wezen van het misdrijf van valschheid in geschrift zoomin vereischt als tot dat der twee andere soorten van valschheid, in den tienden en elfden titel behandeld." (8)
20. Voor het Nederlands equivalent van art. 230 SrNA is dus het oogmerk tot misleiding nodig. Ik ga ervan uit dat hetzelfde geldt voor art. 230 lid 1 SrNA. De Hoge Raad heeft geleerd dat voor het gebruikmaken van het valse of vervalste geschrift als ware het echt en onvervalst nodig is dat de gebruiker het geschrift bezigt als middel tot misleiding.(9) Ik zie geen reden om deze woorden in het eerste lid anders uit te leggen dan in het tweede lid. De verdediging heeft steeds het bestaan van dit oogmerk ontkend. In de overwegingen die Het hof aan het nadeel heeft gewijd komt slechts naar voren dat de verdachte in het verleden wel aan de toenmalige directie van het uitvoeringsorgaan AZV heeft uitgelegd op welke wijze hij declareerde en in zijn herinnering werd dit goed bevonden. Ook heeft het Hof op andere verklaringen gewezen waaruit zou kunnen blijken dat AZV, of althans functionarissen van AZV, van zijn wijze van declareren op de hoogte waren. Deze overwegingen staan in schrille tegenspraak met de aanname van het Hof dat de verdachte het oogmerk tot misleiding heeft gehad. Wellicht heeft het Hof geredeneerd dat uit deze verklaringen onvoldoende zeker was dat AZV zelf akkoord ging met deze wijze van declareren. Maar dat neemt niet weg dat uit deze overwegingen niet kan blijken dat de verdachte er minstens zeker was dat AZV door zijn wijze van declareren op het verkeerde been zou worden gezet. Misschien zou uit deze gegevens wel kunnen worden afgeleid dat verdachte te lichtvaardig is afgegaan op gedragingen en verklaringen van anderen of zelfs voorwaardelijk opzet op misleiding van AZV heeft gehad, maar dat is onvoldoende om oogmerk aan te nemen.(10)
21. Het derde middel slaagt.
22. Het vierde middel richt zich tegen de bewezenverklaarde periode van 1 januari 2001 tot en met 31 december 2003. Naar het oordeel van de stellers kan uit de bewijsmiddelen niet worden afgeleid dat verdachte vóór 30 juli 2002 declaraties, gericht aan het AZV met daarop vermeld codes voor medische handelingen die het AZV krachtens overeenkomst van 30 juli 2002 verplicht zou zijn te vergoeden, heeft ingediend, omdat op 30 juli 2002 pas de overeenkomst tussen verdachte en het AZV is gesloten.
23. Uit bewijsmiddel 1 volgt dat verdachte in de periode januari 2001 tot en met heden (aangifte gedateerd 24 september 2004, AM) declaraties heeft ingediend bij AZV en dat AZV die declaraties heeft uitbetaald. Maar niet is bewezenverklaard dat verdachte gedurende de gehele bewezenverklaarde periode, dus ook voor 30 juli 2002, gedeclareerd heeft op de wijze die hem verweten is.(11) Ten overvloede wijs ik nog op het volgende. Als bewijsmiddel 5 is opgenomen een overeenkomst, gedateerd 30 juli 2002. Jammer is dat het Hof de inhoud van deze overeenkomst niet uitgebreider heeft weergegeven.(12) Uit de inhoud van overeenkomst blijkt immers dat de overeenkomst van kracht is vanaf 1 januari 2001 tot 1 januari 2003. De overeenkomst is dus later pas ondertekend.
24. Het vierde middel faalt.
25. Het vijfde en laatste middel klaagt over het gebruik als bewijsmiddel van verdachtes eigen verklaring. Volgens de stellers van het middel is dit deel van de verklaring van verdachte, gelet op hetgeen ter terechtzitting is voorgevallen, uit zijn verband gerukt, waardoor zijn verklaring een andere betekenis heeft gekregen dan dat daaraan kan worden toegekend.
26. Het proces-verbaal van de terechtzitting houdt als verklaring van verdachte het volgende in, voor zover hier relevant:
"Het verrichten van een impendantieonderzoek duurt ongeveer vijftien minuten. Pas nadat er een klacht tegen mij was ingediend, heb ik vernomen dat Afl. 95,- in rekening moest worden gebrachte voor dat onderzoek. Ik weet niet of dat een redelijk bedrag is. Ik meen dat een bedrag tussen Afl. 100,- en Afl 200,- een redelijk bedrag is."
27. Als bewijsmiddel 4 heeft het Hof opgenomen de verklaring van de verdachte, afgelegd ter terechtzitting van het Hof:
"Als vergoeding voor een impendantie-onderzoek lijkt mij een bedrag van tussen de Afl. 100 en Afl. 200,- redelijk."
28. Niet gezegd kan worden dat het Hof daarmee de verklaring van verdachte een andere strekking heeft gegeven, mits men uitgaat van het - gelet op de inhoud van de bewijsvoering - mijns inziens discutabele standpunt dat het Hof heeft ingenomen, dat verdachte met het oogmerk van misleiding heeft gehandeld. Met het opnemen van dit deel van de verklaring van verdachte heeft het Hof als in zijn visie passend kennelijk tot uitdrukking willen brengen dat verdachte, door telkenmale bedragen te declareren voor verrichtingen van Afl. 234,75 en Afl. 296,96 die volgens hem maar tussen de Afl 100 en 200 'waard' waren, aan AZV een rad voor ogen heeft willen draaien. In de redenering van verdachte was de wijze van declareren zoals hij die toepaste door AZV echter geaccepteerd. Zijn voor het bewijs gebezigde uitlating over de redelijke hoogte van de vergoeding voor een impedantie-onderzoek kan getuigen van verbazing over deze acceptatie, maar het lijkt mij te ver gaan om deze verklaring mede te gebruiken als grondslag voor de aanname dat de verdachte de AZV heeft willen misleiden. Daarvan zou slechts sprake kunnen zijn als de AZV onwetend was van het feit dat verdachte bepaalde codes gebruikte voor verrichtingen terwijl daarvoor andere codes waren voorgeschreven. Maar het Hof heeft in zijn hiervoor geciteerde overwegingen de mogelijkheid opengelaten dat verdachte van oordeel was dat de AZV akkoord was met zijn wijze van declareren. Indien men met mij de mening is toegedaan dat het Hof in zijn bewijsconstructie onvoldoende draagvlak heeft geconstrueerd voor de opvatting dat verdachte met het oogmerk van misleiding heeft gehandeld en dat niet uit de gebezigde bewijsmiddelen in samenhang met de extra bewijsoverweging kan worden bewezenverklaard dat verdachte minstens noodzakelijkerwijs moet hebben beseft dat zijn wijze van declareren volgens AZV ongeoorloofd was en dat AZV door deze wijze van declareren een valse voorstelling van zaken kreeg voorgespiegeld, valt aan de redengevendheid van dit bewijsmiddel inderdaad te twijfelen. Het lot van het vijfde middel is dus verbonden met het lot van het derde middel. Omdat naar mijn mening het derde middel gegrond is geldt dit ook voor het vijfde middel.
29. Het vijfde middel slaagt.
30. Het derde middel, en in zijn kielzog het vijfde, zijn naar mijn mening terecht voorgesteld. De overige middelen falen en kunnen met de aan art. 81 RO ontleende motivering worden verworpen. Ambtshalve heb geen grond aangetroffen die tot vernietiging aanleiding behoort te geven.
31. Deze conclusie strekt tot vernietiging van het bestreden vonnis en tot terugwijzing van de zaak naar het Gemeenschappelijk Hof van de Nederlandse Antillen en Aruba teneinde op het bestaande beroep opnieuw te worden berecht en afgedaan.
De Procureur-Generaal
bij de Hoge Raad der Nederlanden
AG
1 Het hartminuutvolume is de totale hoeveelheid bloed die per minuut door de hartkamers wordt rondgepompt; www.medicinfo.nl.
2 Ontleend aan www.medicinfo.nl: "De samentrekkingen van het hart zorgen ervoor dat het bloed door de slagaders en aders stroomt. In de slagaders wekt de bloedstroom kleine tegenkrachten op. Deze zogeheten ballistische krachten variëren, afhankelijk van de fase in de hartcyclus.
Een transducer (een speciaal apparaatje) registreert de ballistische krachten en verwerkt ze in een grafiek: het ballistocardiogram. Het gebruik van ballistocardiografie bij lichamelijke training en bij de nazorg van patiënten met bepaalde hartaandoeningen verkeert nog in een experimenteel stadium. (...) Een ballistocardiogram geeft informatie over de kracht van de hartspier, het samentrekkend vermogen van die spier en het slagvolume, dit is de hoeveelheid bloed die tijdens een hartslag wordt uitgepompt."
3 Ontleend aan www.medicinfo.nl: "De impedantie-cardiograaf is een instrument waarmee het hartminuutvolume continu wordt bijgehouden zonder dat er een katheter hoeft worden ingebracht in de grote longslagader.
De meting is gebaseerd op het principe dat veranderingen in de impedantie (wisselstroomweerstand) van de borstkas een afspiegeling zijn van veranderingen in het hartminuutvolume. Bij deze procedure wordt een zwakke wisselstroom over de borstkas geleid en wordt tegelijkertijd via een reeks elektroden op de borstkas de impedantie gemeten.
Het instrument is in uiteenlopende klinische situaties getest en is redelijk nauwkeurig bevonden in vergelijking met andere procedures om het hartminuutvolume te bepalen. Met impedantie-cardiografie kan bovendien ook de kracht van de samentrekking van het hart worden beoordeeld. In combinatie met een ECG (elektrocardiogram) is het mogelijk de verschillende tijdsintervallen van de hartcyclus te meten."
4 De meest gebruikelijke meting is thans een echocardiografie. Die is wel declarabel.
5 Corstens, Het Nederlands strafprocesrecht, vijfde druk, p. 72. Vgl. HR 18 september 2007, LJN BA6575 (gemeente Zederik).
6 Zie NLR Inleiding op Titel XII, aant. 1; F.C. Bakker, Valsheid in geschrift, 1985, p. 17 e.v.
7 Vgl. HR 18 december 2001, NJ 2002, 318.
8 Smidt, Tweede Deel, 1881, p. 250.
9 HR 6 juni 2006, LJN AW2428. Zie ook HR 13 mei 1986, NJ 1987, 277; HR 16 juni 1992, NJ 1992, 820.
10 Bijv. HR 25 oktober 1983, NJ 1984, 300.
11 HR 2 juli 2002, LJN AE3728.
12 Hetzelfde geldt voor de bijlage bij de overeenkomst, de Tarievenlijst.