II.12 Notification events

186. Notification events ten aanzien van de cessie. Over het algemeen worden de vorderingen die het onderwerp van de securitisation zijn, aan het SPV overgedragen zonder dat de schuldenaren daarvan in kennis worden gesteld. Hetzelfde geldt voor de verpanding van de vorderingen aan de security trustee.1 Veelal zal een seller/originator het om commerciële redenen niet wenselijk vinden dat zijn klanten van de verkoop, overdracht en verpanding op de hoogte worden gebracht. Bovendien zou een kennisgeving aan de schuldenaren de administratieve en financiële lasten van de transactie onnodig verhogen, aangezien de seller/originator de vorderingenportefeuille meestal ten behoeve van het SPV als ‘servicer’ blijft beheren. Het is de bedoeling dat de schuldenaren in eerste instantie blijven betalen aan de seller/originator. Pas als een insolventie van de seller/originator dreigt, zal de overdracht en/of verpanding aan de schuldenaren worden medegedeeld en zal hen worden verzocht te betalen aan het SPV, de security trustee of een derde. Daartoe bevat de koopovereenkomst tussen de seller/originator en het SPV een lijst met gebeurtenissen, de zogeheten ‘notification events’, die, als zij zich voordoen, met zich brengen dat de overdracht van de vorderingen aan de schuldenaren kan worden medegedeeld. De notification events betreffen gebeurtenissen die (kunnen) duiden op een verslechterende financiële gezondheid van de seller/originator. In Nederlandse transacties worden onder andere de volgende gebeurtenissen genoemd:

Voor de notification events genoemd onder (i) en (ii) geldt over het algemeen een ‘cure period’. Dit houdt in dat de seller/originator een bepaalde periode wordt gegund (bv. 2 of 10 werkdagen) waarbinnen de betreffende tekortkoming dient te worden opgeheven.4Gebeurt dat niet dan wordt de overdracht medegedeeld. Voor de notification events genoemd onder (iii), (iv) en (v) geldt een dergelijke cure period meestal niet. Mogelijk wordt in het algemeen bepaald dat de mededeling van de overdracht op instructie van de security trustee achterwege kan blijven, indien de security trustee van mening is dat dit niet zal leiden tot een verlaging van de rating van de ABS of dat de bij de transactie betrokken rating agencies dit hebben bevestigd.5

Meestal wordt bepaald dat de mededeling van de overdracht zal geschieden door de seller/originator of, ter keuze van het SPV, door het SPV zelf (in zijn hoedanigheid van cessionaris). Het is mogelijk dat de seller/originator zowel het SPV, als de security trustee een onherroepelijke volmacht geeft om namens hem de mededeling te verrichten.6 Na de mededeling dienen de schuldenaren te betalen op een rekening die op naam staat van het SPV en/of de security trustee. Vanaf dat moment komt de geldstroom die door de geëffectiseerde vorderingenportefeuille wordt gegenereerd rechtstreeks binnen bij het SPV en/of de security trustee. Dit wil echter niet zeggen dat in de gevallen waarin de seller/originator in de transactie de functie van ‘servicer’ vervult, ook het beheer dat hij ten behoeve van het SPV over de vorderingen voert als gevolg van het plaatsvinden van een notification event wordt beëindigd. De seller/originator blijft belast met het debiteurenbeheer totdat zich een ‘termination event’ onder de ‘servicing agreement’ heeft voorgedaan op grond waarvan de servicing agreement is beëindigd.7

In geval van door hypotheek gesecureerde vorderingen is de seller/originator na een notification event bovendien gehouden om op verzoek van de security trustee of het SPV de cessie van de hypotheekvorderingen te doen inschrijven in de openbare registers.8 De inschrijving kan desgewenst ook geschieden door het SPV in zijn hoedanigheid van cessionaris.

187. Notification events ten aanzien van de verpanding. Ook in de pandakte tussen het SPV en de security trustee wordt een lijst met notification events opgenomen, die, als zij zich voordoen, met zich brengen dat de verpanding van de vorderingen aan de security trustee kan worden medegedeeld aan de schuldenaren daarvan. Behalve gebeurtenissen die grotendeels gelijk zijn aan de hiervoor genoemde (maar dan toegespitst op het SPV), bevat de pandakte onder meer de volgende notification events:

Ook hier geldt meestal, met uitzondering van bepaalde notification events, een ‘cure period’ van bijvoorbeeld 10 dagen. Over het algemeen wordt bepaald dat het SPV gehouden is zowel de cessie als de verpanding aan de schuldenaren mede te delen. Beide mededelingen kunnen ook, ter keuze van de security trustee, door de security trustee zelf worden gedaan. Wat betreft de mededeling van de cessie verstrekt het SPV daartoe aan de security trustee een onherroepelijke volmacht.10 In geval van door hypotheek gesecureerde vorderingen is het SPV voorts gehouden om op schriftelijk verzoek van de security trustee de verpanding van de vorderingen te doen inschrijven in de openbare registers.11 Deze inschrijving kan ook door de security trustee geschieden, waartoe de security trustee door het SPV een onherroepelijke volmacht wordt vertrekt.

Evenals geldt ten aanzien van de mededeling van de cessie brengt de mededeling van de verpanding niet met zich dat de seller/originator niet langer het debiteurenbeheer zal voeren. Het debiteurenbeheer door de seller/originator in zijn hoedanigheid van servicer wordt pas beëindigd als zich een ‘termination event’ onder de servicing agreement heeft voorgedaan en de servicing agreement door het SPV of de security trustee is opgezegd. Zoals hiervoor vermeld,12 is het wel raadzaam dat in de ‘servicing agreement’ wordt bepaald dat de servicer (veelal de originator) de vorderingen na de mededeling van de pandrechten zal gaan beheren ten behoeve van de security trustee in zijn hoedanigheid van openbaar pandhouder.

Na inning van de verpande vorderingen door de security trustee verkrijgt de security trustee een pandrecht op het geïnde.13 Het is echter gebruikelijk om in de trustakte te bepalen dat de security trustee, zolang hij geen ‘enforcement notice’ aan het SPV heeft doen uitgaan, bevoegd is om het geïnde geheel of gedeeltelijk vrij te geven, teneinde het SPV in staat te stellen het geïnde aan te wenden voor de voldoening van zijn schulden, waaronder de ABS, overeenkomstig de in de trustakte neergelegde ‘priority of payments’.14 Dit zal het meest wenselijk zijn, indien het SPV nog solvent is en naar behoren functioneert. In dat geval is er geen reden de transactiestructuur te laten “ploffen” en het SPV in ‘default’ te laten gaan. Nadat de security trustee een ‘enforcement notice’ heeft uitgebracht, is de security trustee niet meer bevoegd tot vrijgave van het geïnde. In dat geval keert de security trustee het geïnde, nadat hij daarop verhaal heeft genomen, samen met bepaalde andere door hem ontvangen bedragen uit aan de begunstigden van de pandrechten (de ‘secured parties’),15 waaronder de investeerders in de ABS, overeenkomstig een bepaalde in de trustakte neergelegde priority of payments.16