Hof Arnhem, 09-03-2010, nr. 08/00539

Aan belanghebbende is, met dagtekening 3 oktober 2006, een naheffingsaanslag in de belasting van personenauto's en motorrijwielen (hierna: BPM) opgelegd van € 19.101. Gelijktijdig met de naheffingsaanslag is bij beschikking een vergrijpboete opgelegd van € 9.550.

Op het bezwaarschrift van belanghebbende heeft de Inspecteur bij in één geschrift vervatte uitspraken op bezwaar de naheffingsaanslag gehandhaafd en de boetebeschikking verminderd tot € 4.775.

Belanghebbende is tegen die uitspraken in beroep gekomen bij de rechtbank Arnhem (hierna: de Rechtbank). De Rechtbank heeft het beroep bij uitspraak van 22 september 2008 ongegrond verklaard.

Belanghebbende heeft tegen de uitspraak van de Rechtbank hoger beroep ingesteld. De Inspecteur heeft een verweerschrift ingediend.

Tot de stukken van het geding behoren, naast de hiervoor vermelde stukken, het van de Rechtbank ontvangen dossier dat op deze zaak betrekking heeft alsmede een brief van belanghebbende, gedagtekend 31 juli 2009 doch bij het Hof binnengekomen op 30 oktober 2009, met 20 bijlagen.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 10 november 2009 te Arnhem. Daarbij zijn verschenen en gehoord belanghebbende en zijn gemachtigde, alsmede de Inspecteur.

De gemachtigde van belang¬hebbende heeft bij deze mondelinge behandeling een pleitnota voorgedragen en exemplaren daarvan, en van een stuk met de onderbouwing van zijn verzoek om een proceskostenvergoeding, overgelegd aan het Hof en aan de wederpartij. Deze stukken worden door het Hof tot de stukken van het geding gerekend.

Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat aan deze uitspraak is gehecht.

De gemachtigde van belanghebbende heeft op 12 februari 2010 per fax een brief aan het Hof gezonden. Het Hof vindt daarin geen aanleiding het onderzoek te heropenen.

Belanghebbende was in het jaar 2006 woonachtig in Y op het adres A-straat 1.

Belanghebbende was enig aandeelhouder van A Holding BV (hierna: de Holding). De Holding hield in 2006 alle aandelen in A BV (hierna: de BV). Belanghebbende ontving in 2006 noch van de Holding, noch van de BV een arbeidsbeloning. De BV was in het Handelsregister van de Kamer van Koophandel ingeschreven op het woonadres van belanghebbende.

Belanghebbende heeft namens de BV bij brief van 7 juli 2006 aan B Automobile GmbH te Q, Duitsland (hierna: B) het Nederlandse BTW-nummer van de BV verstrekt alsmede een kopie overgelegd van een uittreksel uit het register van de Kamer van Koophandel. Het Bundesambt für Finanzen heeft bij brief van 10 juli 2006 aan B bericht dat het verstrekte BTW-nummer en de naam- en adresgegevens van de BV juist zijn.

Tot de stukken van het geding behoort een factuur van 14 juli 2006, gericht aan de BV op het adres A-straat 1 te Y, waaruit blijkt dat de BV van B heeft gekocht een personenauto van het merk Maserati, type 4200 Spyder (hierna: de Maserati). Op het stuk is - onder meer - vermeld: "Export Bar bezahlt". De koopsom bedraagt € 46.000. Er is geen omzetbelasting in rekening gebracht. Belanghebbende heeft de koopsom van de Maserati, na een opname van € 40.000 ten laste van een bankrekening van de BV, contant betaald.

Belanghebbende heeft op 14 juli 2006 een, in de Duitse taal gestelde, verklaring ondertekend waarin hij verklaart dat de Maserati naar Nederland zal worden overgebracht en dat de aanschaf voor de omzetbelasting als intracommunautaire transactie zal worden aangegeven. Noch de Holding, noch de BV heeft de aankoop van de Maserati in haar aangifte voor de omzetbelasting als zogenoemde ICT-verwerving opgenomen.

Voor de Maserati is op 14 juli 2006 een Fahrzeugbrief afgegeven. Het betreft een - tijdelijk - exportkenteken met het nummer XX-111X dat aanvankelijk ten name van belanghebbende is gesteld en nadien, na doorhaling van de naam van belanghebbende op het desbetreffende stuk, ten name van de BV.

Op 11 augustus 2006 is, met het nummer XX-222X, voor de Maserati wederom een exportkenteken afgegeven, geldig tot 6 februari 2007, op naam van belanghebbende. Blijkens een verklaring van 2 november 2006 van Der Landrat, Kreis W, had dit exportkenteken op naam moeten staan van "Fa. A B.V., 0000XX Y/Niederlande".

Tussen belanghebbende en de BV, waarbij de BV als vestigingsadres opgeeft B-straat 1 te S, Duitsland, is op 27 september 2006 een in de Nederlandse taal gestelde gebruiksovereenkomst opgesteld met betrekking tot de Maserati.

Blijkens een akte van aandelenoverdracht, verleden voor mr. C. op 18 oktober 2006 en ter uitvoering van een op 27 september 2006 gesloten koopovereenkomst, heeft belanghebbende alle geplaatste aandelen in de Holding, te weten nominaal € 18.000, geleverd aan D, geboren op 18 februari 1983, wonende B-straat 1 te S, Duitsland (hierna: D). De koopsom van de aandelen is bepaald op € 1. In de akte is opgenomen dat de comparanten hebben verklaard dat vooralsnog geen directiewisseling zal plaatsvinden.

D heeft aan de gemachtigde een kopie van een op 25 juni 2003 afgegeven identiteitsbewijs verstrekt waarop als adres is vermeld: C-straat 1 te S.

Op 28 september 2006 is door de Kamer van Koophandel een “Formulier Wijziging vestigingsgegevens” geregistreerd waarbij het gewijzigde vestigingsadres van de BV aan de Kamer van Koophandel is opgegeven. Het formulier vermeldt als oude en als nieuwe handtekening, de handtekening van belanghebbende. Blijkens uittreksels, gedagtekend 24 oktober 2006, uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel is D sedert 27 september 2006 enig aandeelhouder van Holding, en Holding enig aandeelhouder van de BV. Als alleen en zelfstandig bevoegd bestuurder is belanghebbende ingeschreven. Eveneens blijkens die uittreksels zijn D, Holding en de BV gevestigd op het adres B-straat 1 te S, Duitsland.

Op 19 oktober 2006 is bij de Kamer van Koophandel met betrekking tot de Holding een “Formulier Inschrijving functionaris voor een rechtspersoon” ingeschreven waarbij de gegevens van D zijn opgegeven onder de vermelding: “De functionaris heeft de functie van uitsluitend enig aandeelhouder”. Het formulier is ondertekend door belanghebbende.

Op 23 oktober 2006 is bij de Kamer van Koophandel met betrekking tot de Holding wederom een “Formulier Wijziging vestigingsgegevens” ingeschreven waarbij, met ingangsdatum 27 september 2006, als adres van de Holding is opgegeven B-straat 1 te S, Duitsland. Het formulier is ondertekend door C. , werkzaam op het kantoor van mr. E, notaris te Y.

Blijkens een uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel, gedagtekend 23 april 2007, is D sedert 1 november 2006 alleen en zelfstandig bevoegd als bestuurder van Holding.

F B.V. heeft de jaarrekeningen van de Holding en de BV over het jaar 2006 die zijn opgemaakt voor de periode van 1 januari tot 27 september 2006, verzonden bij brieven van 17 oktober 2006. De brieven zijn gericht aan de Holding respectievelijk de BV op het adres A-straat 1 te Y, ter attentie van belanghebbende. Op de balans per 27 september 2006 van de Holding staat een schuld in rekening courant aan de directie van € 31.750. Op de balans per 27 september 2006 van de BV staat een personenauto met een aanschafwaarde en tevens boekwaarde van € 46.000.

Mr. E heeft bij brief van 21 mei 2008 – onder meer – het volgende verklaard:

“Het stond voor alle betrokkenen vast dat indien het accountantsrapport eerder beschikbaar was de overdrachtsakte eerder ondertekend had kunnen worden.”

Bij brief van 20 december 2006, gericht aan "A, t.a.v de heer X, Postbus, Y" heeft G Bouwadvies en Projectmanagement BV te T bevestigd dat besprekingen zijn gevoerd op 19 december 2006 betreffende de ontwikkeling van een nieuwbouwproject te U. Dit project is, daaraan voorafgaand, door de BV, in de persoon van belanghebbende, aan G-Groep aangeboden bij brief van 6 juli 2006.

In een niet ondertekende brief van 19 augustus 2008, gericht aan de gemachtigde van belanghebbende, verklaart Immobilien H uit V, Duitsland, bouwprojecten begeleid te hebben met "Firma A BV" in de periode "van 2006 tot 2007".

Op zaterdag 9 september 2006, omstreeks 21.00 uur, is door het team Fysiek Toezicht van de Belastingdienst/Douane (hierna: de Douane) geconstateerd dat belanghebbende in Nederland van de openbare weg gebruik maakte met de Maserati. Bij deze controle heeft belanghebbende een kentekenbewijs overgelegd waaruit bleek dat hij als kentekenhouder van de Maserati was geregistreerd. Naar aanleiding van deze controle is aan belanghebbende een waarschuwingsbrief uitgereikt met - onder meer - de mededeling dat bij een volgende constatering een naheffingsaanslag in de BPM zou worden opgelegd.

Op zaterdag 30 september 2006, omstreeks 14.40 uur, is door de Douane wederom geconstateerd dat belanghebbende in Nederland van de openbare weg gebruik maakte met de Maserati. Op grond daarvan heeft de Inspecteur op 3 oktober 2006 de omstreden naheffingsaanslag opgelegd. Ter verzekering van de betaling van de naheffingsaanslag heeft de Ontvanger van de Belastingdienst/P, opdracht gegeven executoriaal beslag te leggen op de Maserati welke opdracht op 3 oktober 2006 is uitgevoerd door de belastingdeurwaarder.

In geschil is of de naheffingsaanslag en de boetebeschikking terecht aan belanghebbende zijn opgelegd.

Belanghebbende stelt in hoger beroep dat de Maserati niet is aangeschaft met het oog op duurzaam gebruik in Nederland. De naheffingsaanslag is opgelegd in strijd met het EG-recht, met name de artikelen 10, 18, 39, 43 en 49 van het EG-Verdrag (het Hof zal met betrekking tot de toepassing van het EG-recht in deze uitspraak nog de verwijzingen hanteren zoals deze vóór 1 december 2009 gebruikelijk waren). Voorts stelt belanghebbende dat de Maserati eigendom is van de BV en dat de BV op het moment van de tweede constatering in Duitsland is gevestigd. Hem kan dan, als werknemer van de BV, vrijstelling van BPM worden verleend doch de Inspecteur heeft hem belet een dergelijke vrijstelling aan te vragen. Tot slot is belanghebbende van mening dat het opleggen van een boete achterwege moet blijven op grond van het una via-beginsel. Voorts stelt belanghebbende met betrekking tot de boete dat sprake is van een pleitbaar standpunt, dat van zijn zijde geen sprake is geweest van opzet of grove schuld, en dat door de Inspecteur onvoldoende rekening is gehouden met de mogelijkheden tot matiging van de boete. Met betrekking tot de proceskosten stelt belanghebbende dat sprake is van bijzondere omstandigheden die vergoeding van de werkelijk gemaakte kosten rechtvaardigen.

De Inspecteur stelt zich op het standpunt dat met betrekking tot de aanschaf en het gebruik in Nederland van de Maserati sprake is van een zuiver binnenlandse situatie. Dat de Maserati niet bestemd zou zijn voor duurzaam gebruik in Nederland is naar zijn mening niet in overeenstemming met de feiten. Belanghebbende genoot geen loon van de BV zodat er geen sprake was van werknemerschap en er was, aldus nog steeds de Inspecteur, geen sprake van zakelijke activiteiten in Duitsland. Belanghebbende is na de eerste constatering van het weggebruik met de Maserati gewaarschuwd en uitgebreid voorgelicht. In de uitspraak op het bezwaarschrift is de boete, wegens onachtzaamheid c.q. schuld teruggebracht tot 25 percent van de nageheven belasting.

Beide partijen hebben voor hun standpunt aangevoerd wat is vermeld in de van hen afkomstige stukken. Daaraan hebben zij ter zitting toegevoegd hetgeen is vermeld in het aan deze uitspraak gehechte proces-verbaal van de zitting.

Belanghebbende concludeert primair en subsidiair tot vernietiging van de uitspraak van de Rechtbank, van de uitspraken van de Inspecteur, van de naheffingsaanslag en van de boetebeschikking. Meer subsidiair concludeert belanghebbende tot vernietiging dan wel tot matiging van de boetebeschikking.

De Inspecteur concludeert tot bevestiging van de uitspraak van de Rechtbank.

Het Hof acht geen termen aanwezig voor een veroordeling in de proceskosten.

Het Gerechtshof bevestigt de uitspraak van de Rechtbank

Deze uitspraak is gedaan door mr. J.P.M. Kooijmans, voorzitter, mr. R.F.C. Spek en mr. A.J. Kromhout, in tegenwoordigheid van mr. A. Vellema als griffier.

De beslissing is op 9 maart 2010 in het openbaar uitgesproken.

De griffier, De voorzitter,

(A. Vellema) (J.P.M. Kooijmans)

Afschriften zijn aangetekend per post verzonden op

Tegen deze uitspraak kunnen beide partijen binnen zes weken na de verzenddatum beroep in cassatie instellen bij

de Hoge Raad der Nederlanden (belastingkamer),

Postbus 20303,