Hof 's-Gravenhage, 08-05-2009, nr. BK-08/00360

Aan belanghebbende zijn over de tijdvakken 1 oktober 2001 tot en met 31 december 2001 en 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002 naheffingsaanslagen in de omzetbelasting opgelegd ter grootte van achtereenvolgens € 346.935 en € 166.442.

Deze aanslagen zijn, na daartegen door belanghebbende gemaakt bezwaar, door de Inspecteur bij uitspraken gehandhaafd.

Belanghebbende is van bovenvermelde uitspraken in beroep gekomen bij het Gerechtshof te Amsterdam. Dat Hof heeft bij uitspraak van 2 januari 2006, nummers P04/00854 en P04/00855, LJN: AX9311, het beroep met betrekking tot de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 oktober 2001 tot en met 31 december 2001 ongegrond verklaard, het beroep met betrekking tot de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002 gegrond verklaard en de desbetreffende uitspraak van de Inspecteur, alsmede die naheffingsaanslag vernietigd.

Belanghebbende heeft tegen de uitspraak van het Gerechtshof te Amsterdam beroep in cassatie ingesteld. De Staatssecretaris van Financiën heeft incidenteel beroep in cassatie ingesteld.

De Hoge Raad heeft bij arrest van 12 september 2008, nummer 43.011, LJN: BB5776, zowel het principale beroep in cassatie van belanghebbende als het incidentele beroep in cassatie van de Staatssecretaris gegrond verklaard, de uitspraak van het Gerechtshof te Amsterdam, alsmede de uitspraak van de Inspecteur met betrekking tot de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 oktober 2001 tot en met 31 december 2001 vernietigd, die naheffingsaanslag verminderd tot € 190.958 en het geding wat betreft de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002 verwezen naar het Gerechtshof te 's Gravenhage ter verdere behandeling en beslissing van de zaak met inachtneming van het arrest.

Partijen hebben zich beiden schriftelijk uitgelaten over het genoemde arrest (hierna: het verwijzingsarrest), belanghebbende bij brief van 16 oktober 2008 en de Inspecteur bij brief van 10 oktober 2008. Zij hebben van elkaars schrifturen, waarvan de inhoud als hier ingelast moet worden beschouwd, kunnen kennisnemen.

Vervolgens heeft een mondelinge behandeling van de zaak plaatsgehad ter zitting van het Hof van 27 maart 2009, gehouden te Den Haag. Beide partijen zijn ter zitting verschenen.

De Hoge Raad heeft in punt ‘5. Beoordeling van het incidentele beroep’ van het verwijzingsarrest overwogen:

Gelet op de overwegingen in punt 3.1 van het verwijzingsarrest moet het volgende als tussen partijen vaststaand worden aangemerkt:

Partijen houdt na cassatie uitsluitend verdeeld of als gevolg van de omstandigheid dat per 1 juli 2002 een gedeelte van de vierde etage werd verhuurd met vrijstelling van omzetbelasting, de eerder toegepaste aftrek ingevolge het bepaalde in artikel 15, lid 4 van de Wet dient te worden gecorrigeerd en, zo ja, tot welk bedrag.

De vraag wordt door belanghebbende ontkennend en door de Inspecteur bevestigend beantwoord. Zo het gelijk in dezen aan belanghebbende is moet de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002 worden vernietigd. Wanneer de Inspecteur in het gelijk wordt gesteld zijn partijen het erover eens dat, primair de naheffingsaanslag moet worden gehandhaafd en, subsidiair, de naheffingsaanslag moet worden verminderd tot op € 36.848.

Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden welke daartoe door hen zijn aangevoerd in de stukken. Zij hebben hun standpunten ter zitting toegelicht.

Het beroep van belanghebbende strekt tot vernietiging van de in 5.2 vermelde naheffingsaanslag.

De Inspecteur heeft primair geconcludeerd dat de naheffingsaanslag over de periode 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002 in stand dient te blijven en subsidiair dat de naheffingsaanslag dient te worden verminderd tot op € 36.848.

Het door de Hoge Raad in het verwijzingsarrest overwogene onder punt 5 begrijpt het Hof aldus dat de vaststelling van de correctie in verband met de omstandigheid dat per 1 juli 2002 een gedeelte van de vierde etage werd verhuurd met vrijstelling dient te geschieden met inachtneming van het bepaalde in artikel 15, lid 4, van de Wet.

Naar 's Hofs oordeel moet het gedeelte van de vierde etage dat met ingang van 1 juli 2002 (met vrijstelling) is verhuurd voor de heffing van omzetbelasting worden gezien als een afzonderlijk goed. Dit betekent in het licht van het voorgaande dat, voor zover deze etage in het onderwerpelijke tijdvak niet wordt gebruikt ingevolge het bepaalde in artikel 15, lid 4, van de Wet, recht op aftrek van voorbelasting bestaat.

Het vorenoverwogene leidt het Hof tot de conclusie dat het subsidiaire standpunt van de Inspecteur moet worden gevolgd. Nu partijen ter zitting hebben verkaard dat in dat geval de cijfermatige opstelling van de Inspecteur kan worden gevolgd, moet de naheffingsaanslag dientengevolge worden verminderd tot op € 36.848.

Uit het vorenoverwogene volgt dat het beroep van belanghebbende gegrond is.

In de omstandigheid dat het gelijk (ten dele) aan de zijde van belanghebbende is, vindt het Hof aanleiding de Inspecteur te veroordelen in de kosten die belanghebbende in verband met de behandeling van het beroep redelijkerwijs heeft moeten maken. De kosten van het geding, waaronder de kosten van het geding voor het Gerechtshof te Amsterdam, betrekking hebbend op de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 juli 2002 tot en met 30 september 2002, stelt het Hof op de voet van het Besluit proceskosten bestuursrecht en de daarbij behorende bijlage, vast op € 1.449 wegens beroepsmatig verleende rechtsbijstand (3 punten à € 322 × 1,5 (gewicht van de zaak)). Voor een hogere vergoeding acht het Hof geen termen aanwezig.

Voorts dient aan belanghebbende het voor deze zaak gestorte griffierecht van € 232 te worden vergoed.

Het Gerechtshof:

De uitspraak is vastgesteld door mrs. U.E. Tromp, J.T. Sanders en B. van Walderveen, in tegenwoordigheid van de griffier mr. L. van den Bogerd. De beslissing is op 8 mei 2009 in het openbaar uitgesproken.

aangetekend aan partijen verzonden:

Zowel de belanghebbende als het daartoe bevoegde bestuursorgaan kan binnen zes weken na de verzenddatum van deze uitspraak beroep in cassatie instellen bij de Hoge Raad der Nederlanden. Daarbij moet het volgende in acht worden genomen:

Het beroepschrift moet worden gezonden aan de Hoge Raad der Nederlanden (belastingkamer), Postbus 20303, 2500 EH Den Haag.

De partij die beroep in cassatie instelt is griffierecht verschuldigd en zal daarover bericht ontvangen van de griffier van de Hoge Raad. In het cassatieberoepschrift kan worden verzocht de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.