Rb. Noord-Holland, 14-03-2024, nr. AWB - 22 , 1480

Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 22 januari 2021 voor het jaar 2019 een aanslag precariobelasting ( [aanslagnummer 2] ) opgelegd.

Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 22 januari 2021 voor het jaar 2020 een aanslag precariobelasting ( [aanslagnummer 1] ) opgelegd.

Verweerder heeft bij uitspraak op bezwaar van 31 december 2021 het bezwaar niet-ontvankelijk verklaard en de aanslagen ambtshalve gehandhaafd.

Eiseres heeft daartegen beroep ingesteld.

Verweerder heeft een verweerschrift ingediend.

Eiseres heeft op 11 december 2023 nadere stukken ingediend.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 19 december 2023 te Haarlem.

Namens eiseres is verschenen [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] , vergezeld

van [gemachtigde 2] voornoemd. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door

[gemachtigde 3] en [gemachtigde 4] .

Feiten

1. Eiseres heeft in opdracht van [bedrijf 1] . vanaf medio 2019/2020 appartementen en villa’s gerealiseerd in [plaats 1] aan de [locatie 3] te [plaats 2] . Eiseres heeft als vastgoedontwikkelaar het werk aanbesteed bij [bedrijf 2]

2. Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 22 januari 2021 voor het jaar 2019 een aanslag precariobelasting ( [aanslagnummer 2] ) opgelegd ter grootte van in totaal

€ 32.988,12, bestaande uit een bedrag van € 20.679,12 voor de inname van 504 m² gemeentegrond [locatie 1] en een bedrag van € 12.309 voor de inname van 300 m² gemeentegrond [locatie 2] .

3. Verweerder heeft aan eiseres met dagtekening 22 januari 2021 voor het jaar 2020 een aanslag precariobelasting ( [aanslagnummer 1] ) opgelegd ter grootte van in totaal € 34.694,40, bestaande uit een bedrag van € 20.966,40 voor de inname van 504 m² gemeentegrond [locatie 1] , een bedrag van € 12.480 voor de inname van 300 m² gemeentegrond [locatie 2] en een bedrag van € 1.248 voor hekwerk op gemeente grond [locatie 3] 312 m1.

4. In de mail van [gemachtigde 1] aan [persoon 1] van de gemeente Hoorn van 24 januari 2019 10:18 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“In de bijlage de herziene bouwplaats inrichting tekening.

E.e.a. naar aanleiding van de vele negatieve reacties van gisteren avond mb.t. bouwverkeer achterlangs. We zetten de boel aan de voorzijde uitgaande dat dit bij het bouwterrein hoort en nog niet woonrijp is.”

5. In de mail van [persoon 1] van de gemeente Hoorn aan [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] van 24 januari 2019 10:41 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Prima voorstel [gemachtigde 1] ,

Ik heb dinsdag een overleg met onze medewerker precario.”

6. In de mail van [persoon 1] van de gemeente Hoorn aan [persoon 2] van [bedrijf 1] . en [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] van 28 januari 2019 12:20 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Ik heb via de mail een interne discussie gevoerd. Mijn collega’s konden akkoord gaan met het argument, dat de bouwplaatsen zijn gesitueerd op bouwrijpe grond en niet op woonrijpe grond. Er hoeft daarom geen precario te worden betaald.”

7. In de mail van [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] aan [persoon 1] van de gemeente Hoorn van 28 januari 2019 16:05 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Mooie berichten geen precario

Bemog stuurt de tekening naar de 3 vve,s

We maken voor aanvang een opname van de omgeving in overleg met [persoon 3] ”

8. In de mail van [persoon 4] van [bedrijf 2] aan [persoon 3] van de gemeente Hoorn van 29 januari 2021 14:24 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“In de afgelopen 1,5 jaar hebben wij 48 mooie appartementen mogen bouwen aan de [locatie 3] te [plaats 2] . Van de gemeente hebben wij nu 2 aanslagen ontvangen voor precariobelasting 2019 en 2020, echter is er in het voortraject afgesproken dat er geen precario betaald hoefde te worden. (zie onderstaande mails) Zou u intern kunnen aangeven dat deze niet correct zijn en dus niet betaald worden. In de bijlage de beide aanslagen zodat u weet welke aanslagnummers er aan gekoppeld zijn.”

9. In de mail van [persoon 3] van de gemeente Hoorn aan [persoon 4] van [bedrijf 2] van 3 februari 2021 14.37 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Ik heb jouw vraag voorgelegd aan de afdeling invordering en het volgende antwoord gekregen:

“Voor gebruik van de openbare grond is een ieder precariobelasting verschuldigd. Dit geldt ook voor gebruik van de openbare gemeentegrond bij bouwactiviteiten. De bevoegdheid tot het heffen en innen van belastingen is toebedeeld aan de belastingambtenaar en vindt geen toepassing voor andere ambtenaren. Bij de uitvoering van de belastingtaak gelden geen privileges. Er is geen rechtvaardiging dat de ene bouwondernemer wel moet betalen en de andere niet. Mogelijke afspraken van derden worden niet erkend of tot uitvoering gebracht. Door leden van het college is ook expliciet te kennen gegeven dat belastingen moeten worden betaald.”.”

10. In de mail van [persoon 4] van [bedrijf 2] aan [persoon 3] en [persoon 1] van de gemeente Hoorn van 3 februari 2021 15:20 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Met onderstaande antwoord kunnen wij geen genoegen nemen. In het voortraject is duidelijk besproken dat er geen precario betaald hoeft te worden, zie ook onderstaande mailverkeer met [persoon 1] . Uit onderstaande mails blijkt dat dit intern is besproken bij de gemeente, wij gaan er dan ook vanuit dat de betreffende ambtenaar [persoon 1] de bevoegdheid heeft om ons dit toe te zeggen. Dit heeft verder niets te maken met privileges, enkel en alleen met vooraf gemaakte afspraken waaraan wij ons vasthouden.

Mogelijk kan [persoon 1] zich hierin mengen om deze misstanden te verhelpen.”

11. In de mail van [persoon 3] van de gemeente Hoorn aan [persoon 5] van de gemeente Hoorn van 3 februari 2021 16:48 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“De bouwer van de appartementencomplexen aan de [locatie 3] is geconfronteerd met

2 aanslagen voor precariobelasting 2019 en 2020.

In het voortraject heeft [persoon 1] aangegeven dat er geen precario betaald hoeft te worden (Zie onderstaande berichten).

Het bouwbedrijf vraagt ons om deze niet te hoeven betalen.

Ik heb hun vraag voorgelegd aan invordering, maar deze geven nul op het rekest. Ik heb hun dit aangegeven met de mededeling dat ik niet meer voor hen kan doen.

Zij vragen nu inmenging van [persoon 1] . Omdat hij niet meer bij ons werkt, leg ik de vraag voor afhandeling bij jou neer.”

12. In de mail van [persoon 5] van de gemeente Hoorn aan [persoon 6] van de gemeente Hoorn van 8 februari 2021 08.38 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Naar aanleiding van de heffing Precario bij de [locatie 3] is onderstaand bericht binnengekomen. Ik heb begrepen dat opmerkingen en eventueel bezwaar via de reguliere weg afgehandeld worden. Wil jij contact opnemen met [persoon 4] en aangeven hoe dit verder afgehandeld wordt?”

13. In de mail van [persoon 4] van [bedrijf 2] aan belasting Hoorn van 31 maart 2021 14:22 uur staat – voor zover van belang – het volgende vermeld:

“Zoals telefonisch besproken wil ik hierbij officieel bezwaar maken op de in rekening gebrachte precario voor de beide bouwterreinen [locatie 3] te [plaats 2] .

Vooraf hebben wij duidelijk afspraken gemaakt met [persoon 1] . Er is toen na intern overleg bij de gemeente door [persoon 1] aangegeven dat er geen precario betaald hoeft te worden over de beide bouwterreinen, zie ook de mails in de bijlage.

Wij zijn dan ook van mening dat de precario kosten onterecht zijn.”

15. Eiseres stelt dat zij ontvankelijk is in het bezwaar omdat zij reeds op 29 januari 2021 bezwaar heeft gemaakt en opvolgend voortdurend tot en met 31 maart 2021. Voorts stelt eiseres dat aan haar een toezegging is gedaan dat geen precariobelasting geheven zou worden, zoals blijkt uit een e-mail van [persoon 1] van de gemeente Hoorn. Bovendien zijn de aanslagen ten onrechte opgelegd aan eiseres omdat zij geen partij was bij de bouw. De aannemer was [bedrijf 2] en de opdrachtgever was [bedrijf 1] .

Eiseres concludeert tot gegrondverklaring van het beroep, vernietiging van de uitspraak op bezwaar en vernietiging van de aanslagen.

16. Verweerder stelt dat het bezwaar niet-ontvankelijk is omdat het bezwaar na afloop van de 6-wekentermijn, namelijk op 31 maart 2021 is ontvangen en dat de aanslagen precariobelasting terecht zijn opgelegd. Het beroep op het vertrouwensbeginsel kan niet slagen. Er was geen sprake van een bevoegde ambtenaar en de toezegging is niet gedaan aan eiseres maar aan [persoon 2] van [bedrijf 1] . en [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] De aanslagen zijn terecht opgelegd aan eiseres omdat eiseres bij uitstek degene is die belang heeft bij het hebben van voorwerpen onder, op of boven voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond, welk belang uitgaat boven het resterend belang van de andere partijen.

Verweerder concludeert tot ongegrondverklaring van het beroep.

17. Voor het overige verwijst de rechtbank naar de gedingstukken.

Beoordeling van het geschil

Ontvankelijkheid

18. Op grond van de artikelen 6:7 en 6:9, eerste lid, van de Algemene wet bestuursrecht (hierna: Awb) is een bezwaarschrift tijdig ingediend indien het voor het einde van de termijn van zes weken is ontvangen. Als het bezwaarschrift per post is verzonden, is het ook nog tijdig als het voor het einde van de termijn ter post is bezorgd (‘verzendtheorie’) en het bestuursorgaan het bezwaarschrift binnen een week na afloop van de termijn heeft ontvangen (artikel 6:9, tweede lid, van de Awb). De bezwaartermijn vangt aan op de dag na die van dagtekening van een voor bezwaar vatbare beschikking, tenzij de dag van dagtekening is gelegen voor de dag van de bekendmaking (artikel 22j, aanhef en onderdeel a, van de Awb).

19. Niet in geschil en derhalve staat vast dat verweerder bij aanslagen met dagtekening 22 januari 2021 aan eiseres aanslagen precariobelasting heeft opgelegd. Niet is gebleken dat de dag van dagtekening is gelegen vóór de dag van de bekendmaking. Dit betekent dat de bezwaartermijn is aangevangen op 23 januari 2021 en is geëindigd op 5 maart 2021.

20. De rechtbank is van oordeel dat de mail van 29 januari 2021 van [persoon 4] van [bedrijf 2] aan [persoon 3] van de gemeente Hoorn van 29 januari 2021, zoals hiervoor genoemd onder punt 8, dient te worden aangemerkt als bezwaar namens eiseres. Hierin staat immers vermeld dat er twee aanslagen precariobelasting zijn ontvangen voor de jaren 2019 en 2020 en dat deze niet correct zijn. Deze aanslagen waren gevoegd bij de mail. De stelling van verweerder dat dit bezwaar niet bij de juiste instantie, namelijk de heffingsambtenaar, is ingediend, maar bij de projectleider die geen bestuursorgaan is, volgt de rechtbank niet. Uit de mail van [persoon 5] van de gemeente Hoorn aan [persoon 6] van de gemeente Hoorn van 8 februari 2021, zoals hiervoor genoemd onder punt 12, volgt dat de mail intern is doorgestuurd naar de afdeling bezwaar, waar deze, ook binnen de zes wekentermijn, is binnengekomen.

21. Gelet op het voorgaande is het bezwaar in de uitspraak op bezwaar ten onrechte niet-ontvankelijk verklaard. Het beroep is reeds daarom gegrond. In de omstandigheid dat verweerder ambtshalve inhoudelijk op het bezwaar is ingegaan, ziet de rechtbank aanleiding, mede uit het oogpunt van proceseconomie en finale geschilbeslechting, terugwijzing achterwege te laten en met toepassing van artikel 8:72, derde lid, onderdeel b, van de Awb zelf in de zaak te voorzien.

Belastingplichtige

22. Eiseres stelt dat de aanslagen ten onrechte aan haar zijn gericht omdat zij geen partij was bij de bouw. De aannemer was [bedrijf 2] en de opdrachtgever was [bedrijf 1] .

23. Verweerder verwijst naar artikel 3, eerste lid, van de Verordening Precariobelasting 2019 en 2020 en stelt dat de aanslagen terecht zijn opgelegd aan eiseres omdat eiseres bij uitstek degene is die belang heeft bij het hebben van voorwerpen onder, op of boven voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond, welk belang uitgaat boven het resterend belang van de andere partijen.

24. In artikel 2 van de Verordening Precariobelasting 2019 en 2020 wordt onder de naam “precariobelasting” ter zake van het hebben van voorwerpen onder, op of boven voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond een belasting wordt geheven. In artikel 3, eerste lid, van de Verordening Precariobelasting 2019 en 2020 is bepaald dat de precariobelasting wordt geheven van degene van wie, dan wel ten behoeve van wie, voorwerpen worden aangetroffen onder, op of boven voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond.

25. De rechtbank overweegt dat eiseres bij uitstek degene is die belang heeft bij het hebben van de voorwerpen onder, op of boven voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond, welk belang uitgaat boven het resterend belang van de andere partijen

(vgl. Hoge Raad 4 maart 1992, ECLI:NL:HR:1992:ZC4911). Projectontwikkelaar [bedrijf 1] heeft geen overheersend belang bij de aanwezigheid van de voorwerpen onder, op of boven de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond maar dekt de (financiële) risico’s van het bouwproject. [bedrijf 2] heeft wel enig belang bij de aanwezigheid van de voorwerpen, maar doet dit in opdracht van de vastgoedontwikkelaar (eiseres) van wie aldus het belang op de voorgrond treedt.

26. Uit het voorgaande volgt dat in de aanslagen terecht eiseres als belastingplichtige is aangemerkt.

Vertrouwensbeginsel

27. Voor een geslaagd beroep op het vertrouwensbeginsel is vereist dat de belastingplichtige aannemelijk maakt dat van de zijde van verweerder toezeggingen of andere uitlatingen zijn gedaan of gedragingen zijn verricht waaruit de betrokkene in de gegeven omstandigheden redelijkerwijs kon en mocht afleiden of en zo ja, hoe verweerder in een concreet geval zijn bevoegdheden zou uitoefenen. (Hoge Raad 19 juni 2020, ECLI:NL:HR:2020:1069, r.o. 2.3.1.)

28. Zoals volgt uit de e-mail van [persoon 1] van de gemeente Hoorn aan [persoon 2] van [bedrijf 1] . en [gemachtigde 1] van [bedrijf 2] van

28 januari 2019, zoals hiervoor vermeld onder punt 6, is er door [persoon 1] geschreven dat zijn collega’s akkoord zijn gegaan met het argument dat de bouwplaatsen zijn gesitueerd op bouwrijpe grond en niet op woonrijpe grond en dat daarom geen precario hoeft te worden betaald.

29. Gelet op het voorgaande is sprake van een toezegging dat eiseres geen precario was verschuldigd. Dat is tussen partijen ook niet in geschil. Verweerder stelt vervolgens dat het beroep op het vertrouwensbeginsel niet kan slagen omdat deze toezegging niet gedaan is door een bevoegde ambtenaar en niet is gedaan aan eiseres maar aan [persoon 2] van [bedrijf 1] . en [gemachtigde 1] van [bedrijf 2]

30. Niet in geschil is dat [persoon 1] destijds projectleider van het team Projectmanagement was en geen heffingsambtenaar. Hij was daarom niet bevoegd tot het heffen van gemeentelijke belastingen en daardoor evenmin bevoegd uitlatingen te doen over het niet heffen van precariobelasting. Toezeggingen die zijn gedaan door onbevoegde ambtenaren binden in beginsel niet het wel bevoegde bestuursorgaan, de heffingsambtenaar. Echter ook uitlatingen van degene die niet bevoegd is en die moeten worden aangemerkt als een toezegging, kunnen tot rechtens te honoreren vertrouwen leiden. Dit is het geval als belanghebbende onder de gegeven omstandigheden redelijkerwijs mocht aannemen dat de schijn is gewekt dat gedane toezeggingen kunnen worden toegerekend aan de heffingsambtenaar.

In de mails, als weergegeven onder punten 5 en 6, heeft [persoon 1] aangegeven dat hij eerst overleg had gevoerd met de medewerkers van precario (de heffingsambtenaren) en vervolgens dat die medewerkers ermee akkoord zijn gegaan dat de bouwplaatsen zijn gesitueerd op bouwrijpe grond en niet op woonrijpe grond en dat daarom geen precario hoeft te worden betaald. Gelet daarop is de rechtbank van oordeel dat eiseres redelijkerwijs mocht aannemen dat door [persoon 1] de schijn was gewekt dat de gedane toezegging kon worden toegerekend aan de heffingsambtenaar. Dat de toezegging niet rechtstreeks is gericht aan eiseres, doet hier niet aan af, gelet op de nauwe samenwerking tussen eiseres, [bedrijf 1] . en [bedrijf 2]

Het beroep op het vertrouwensbeginsel slaagt.

31. Gelet op het voorgaande behoeven de vragen over wat in het verleden al dan niet is goedgekeurd over het heffen van precario aan eiseres en of sprake was van gemeentegrond, geen bespreking meer.

32. Gelet op het vorenoverwogene dient het beroep gegrond te worden verklaard en dienen de uitspraak op bezwaar en de aanslagen precariobelasting voor de jaren 2019 en 2020 te worden vernietigd.

Proceskosten en griffierecht

33. De rechtbank veroordeelt verweerder in de kosten die eiseres redelijkerwijs moest maken voor het beroep. De rechtbank stelt deze kosten op grond van het Besluit proceskosten bestuursrecht vast op € 1.750 (1 punt voor het indienen van het beroepschrift, 1 punt voor het verschijnen ter zitting met een waarde per punt van € 875 en een wegingsfactor 1).

34. Omdat de rechtbank het beroep gegrond verklaart, moet verweerder aan eiseres het door haar betaalde griffierecht ten bedrage van € 365 vergoeden.

De rechtbank:

- verklaart het beroep gegrond;

- vernietigt de uitspraak op bezwaar;

- verklaart eiseres ontvankelijk in het bezwaar;

- vernietigt de aanslagen precariobelasting voor de belastingjaren 2019 en 2020;

- bepaalt dat deze uitspraak in de plaats treedt van de vernietigde uitspraak op bezwaar;

- bepaalt dat verweerder aan eiseres het betaalde griffierecht van € 365 vergoedt;

- veroordeelt verweerder in de proceskosten van eiseres tot een bedrag van € 1.750.

Deze uitspraak is gedaan door mr. B. van Walderveen, rechter, in aanwezigheid van

mr. E.P. van der Zalm, griffier. De beslissing is in het openbaar uitgesproken op

14 maart 2024.

griffier rechter

Afschrift verzonden aan partijen op:

Tegen deze uitspraak kunnen partijen binnen zes weken na de verzenddatum hoger beroep instellen bij het gerechtshof Amsterdam (belastingkamer).

U kunt digitaal beroep instellen via www.rechtspraak.nl. Daar klikt u op “Formulieren en inloggen”. Hoger beroep instellen kan eventueel ook nog steeds door verzending van een brief aan het gerechtshof Amsterdam (belastingkamer), Postbus 1312, 1000 BH Amsterdam.

Bij het instellen van hoger beroep dient het volgende in acht te worden genomen:

1. bij het hogerberoepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd.

2. het hogerberoepschrift moet, indien het op papier wordt ingediend, ondertekend zijn. Verder moet het ten minste het volgende vermelden:

a. de naam en het adres van de indiener;

b. de datum van verzending;

c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het hoger beroep is ingesteld;

d. de redenen waarom u het niet eens bent met de uitspraak (de gronden van het hoger beroep).