Rb. Breda, 30-05-2012, nr. 248734 / KG ZA 12-218

Het verloop van de procedure blijkt uit:

Het vonnis is bepaald op heden.

Op grond van de niet of onvoldoende weersproken stellingen en de overgelegde producties wordt in dit kort geding uitgegaan van de navolgende feiten:

In dit geding vordert NZO na wijziging van eis, kort gezegd:

Aan haar vorderingen legt NZO ten grondslag dat Alpro woorden als yoghurt, schenkbare yoghurt, yoghurtvariatie, yoghurtschap en yoghurtculturen niet mag gebruiken voor haar niet-zuivelproducten. Deze benamingen zijn in strijd met EG-Verordening nr. 1234/2007 en het Warenwetbesluit Zuivel. Verder is er sprake van misleidende reclame in de zin van artikel 6:194 onder a van het Burgerlijk Wetboek (BW) en van ongeoorloofde vergelijkende reclame als bedoeld in artikel 6:194a van het BW. De unieke en wettelijk gegarandeerde benaming ‘yoghurt’ als zuivelproduct dreigt verloren te gaan, zodat de uitingen door Alpro onrechtmatig jegens NZO zijn.

Alpro verweert zich tegen de vorderingen. Volgens Alpro is niet in geschil dat zij haar producten niet mag aanprijzen met de term ‘yoghurt’, maar wil NZO een principiële uitspraak dat varianten op die benaming ook niet mogen worden gebruikt. Het kort geding leent zich daar niet voor. NZO heeft geen spoedeisend belang omdat Alpro de aanduidingen ‘yoghurtculturen’ en ‘yoghurtvariatie’ al sinds 2008 gebruikt. Bij een toewijzing van de vorderingen van NZO zal Alpro een enorme en onherstelbare schade lijden. Inhoudelijk voert Alpro aan dat de EG-Verordening nr. 1234/2007 alleen het gebruik van het woord ‘yoghurt’ verbiedt maar niet een variatie op die aanduiding. Verder zijn de aangevallen aanduidingen niet misleidend omdat de consument weet dat Alpro geen zuivelproducten heeft. Van vergelijkende reclame is evenmin sprake. In het product Mild & Creamy zitten echte yoghurtculturen, zodat de vermelding op de verpakking correct is. De consument weet dat het gaat om een plantaardig product.

Naar het oordeel van de voorzieningenrechter heeft NZO een spoedeisend belang om zich te verzetten tegen het gebruik van zuivelbenamingen voor het plantaardige product dat Alpro recent op de markt heeft gebracht onder de naam Mild & Creamy. In dit geding zal de voorzieningenrechter zich beperken tot een beoordeling van de reclameaanduidingen van Alpro voor dit nieuwe product, niet voor oudere producten.

Tussen partijen is niet in geschil dat Mild & Creamy een product op plantaardige basis is en geen melk of zuivelproduct. Op grond van artikel III lid 2 van Bijlage XII bij de EG-Verordening nr. 1234/2007 is het verboden om voor andere levensmiddelen dan melk of zuivel in etiketten, handelsdocumenten, reclame en andere presentatievormen aan te geven, te impliceren of te suggereren dat het betrokken product een zuivelproduct is. Dit verbod gaat verder dan het gebruik van de term ‘yoghurt’. Impliciete of suggestieve aanduidingen zijn eveneens verboden. Hierna zal de voorzieningenrechter de reclameaanduidingen, bezien in de context van de betreffende uiting, van Alpro voor Mild & Creamy aan deze Europese norm toetsen.

De voorzieningenrechter constateert dat Alpro een aantal keren de zuivelterm ‘yoghurt’ gebruikt om haar product aan te duiden. Daarmee wekt zij de suggestie dat het product Mild & Creamy een zuivelproduct is. Dat gebeurt in de volgende teksten: ‘Alpro - Schenkbare yoghurt’, ‘vermeng de yoghurt met muesli of cornflakes en een healthy lunch is ready’, ‘de yoghurt is mooi romig en tegelijk lekker licht’, ‘Je schenkt de yoghurt simpel en makkelijk uit in een kommetje’ en ‘…zet Alpro nu ook de stap naar het segment schenkbare yoghurt’. Al deze aanduidingen van Mild & Creamy zijn in strijd met de EG-Verordening alsmede met de definitie van yoghurt in artikel 8 lid 1 van het Warenwetbesluit Zuivel. Niet onrechtmatig is de slogan ‘als je van yoghurt houdt: probeer Alpro Mild & Creamy’. In die context wordt met yoghurt immers het echte zuivelproduct bedoeld.

Een aantal keren gebruikt Alpro de aanduiding ‘yoghurt’ in combinatie met het woord ‘variatie’ of een ander woord. Anders dan Alpro stelt betekent ‘yoghurtvariatie’ niet dat er sprake is van een alternatief voor yoghurt. De aanduiding ‘yoghurtvariatie’ suggereert dat er sprake is van een product op yoghurtbasis, zeker in een advertentie waarin tevens een op vla of yoghurt gelijkende dessertschaal wordt afgebeeld, behalve in combinatie met het bijvoeglijk naamwoord ‘plantaardig’. Het woord ‘yoghurtcategorie’ wekt dezelfde onjuiste suggestie. Onrechtmatig zijn daarom de slogans ‘Alpro - Yoghurt variatie’, ‘Alpro yoghurtvariaties’, ‘een romige yoghurtvariatie’, ‘een heerlijke yoghurtvariatie’, ‘geniet van de frisse variatie op yoghurt’, ‘de yoghurtvariaties van Alpro’ en ‘de snelste groeiers binnen de yoghurtcategorie’. De slogan ‘Alpro heeft het yoghurtschap veroverd’ is niet onrechtmatig, omdat het woord ‘yoghurtschap’ verwijst naar de vindplaats van het echte zuivelproduct.

Ten slotte is op de voorzijde van de verpakking van Mild & Creamy het woord ‘yoghurtculturen’ duidelijk zichtbaar. Dat woord verwijst naar de yoghurtculturen die in de ingrediëntenlijst staan genoemd. Voor echte yoghurt zijn specifieke yoghurtculturen nodig om de koemelk te laten verzuren tot het eindproduct. Ter zitting stelt NZO onweersproken dat de yoghurtculturen in Mild & Creamy niet dezelfde zijn als die nodig is voor het maken van yoghurt en dat de yoghurtculturen in Mild & Creamy ook niet dezelfde werking hebben als de micro-organismen in koemelk. Met de opvallende vermelding van ‘yoghurtculturen’ op de voorzijde van beide verpakkingen van Mild & Creamy wordt naar het oordeel van de voorzieningenrechter dan ook aangehaakt bij de eigenschappen van dergelijke culturen in echte yoghurt, terwijl de gebruikte culturen niet dezelfde zijn en ook niet dezelfde werking hebben. Naar het oordeel van de voorzieningenrechter is dit daarom een verboden impliciete verwijzing naar (de eigenschappen van) echte yoghurt.

De in de voorgaande overwegingen geconstateerde strijdigheden met de Europese regelgeving leiden de voorzieningenrechter ertoe om de gevorderde voorzieningen toe te wijzen als navolgend zal blijken. Aan het beoordelen van de andere grondslagen van NZO voor haar vorderingen komt de voorzieningenrechter niet toe. De vordering sub A zal de voorzieningenrechter nader toespitsen op concreet gebruikte slogans. Voor het wijzigen van de tekst op de verpakkingen van het product Mild & Creamy zal Alpro een ruimere termijn worden gegund. In dat verband stelt Alpro dat zij binnen tien weken een nieuwe verpakking op de markt kan brengen, terwijl NZO aangeeft dat een terugroep van de reeds in de winkels liggende verpakkingen niet wordt verlangd. De vordering sub B wordt toegewezen conform hetgeen door Alpro ter zitting als uitvoerbaar is erkend. Tegen het doen van deze opgave door een registeraccountant heeft Alpro geen bezwaar gemaakt. De onder C gevorderde rectificatie zal worden geconcretiseerd als uit het dictum zal blijken. Verder zal Alpro daarvoor een ruimere termijn worden gegund. De gevorderde dwangsommen zullen worden gematigd en gemaximeerd. De dwangsom op het wijzigen van de verpakkingen zal niet worden gesteld op het aantal verpakkingen dat naderhand wordt aangetroffen maar per dag dat het gebod niet wordt nagekomen.

Als de in het ongelijk te stellen partij zal Alpro worden veroordeeld in de kosten van dit geding. De kosten aan de zijde van NZO worden begroot op EURO 1.467,17, welk bedrag is samengesteld uit EURO 76,17 aan explootkosten, EURO 575,- aan vast recht en EURO 816,- aan salaris advocaat.

De voorzieningenrechter:

gebiedt gedaagde om binnen tien weken na betekening van dit vonnis de vermelding van het woord ‘yoghurtculturen’ op de voorzijde van alle verpakkingen van haar product Mild & Creamy te staken en gestaakt te houden, op straffe van verbeurte van een dwangsom van EURO 25.000,- voor iedere dag dat zij dit gebod niet nakomt, tot een maximum van EURO 500.000,-;

gebiedt gedaagde om binnen drie dagen na betekening van dit vonnis het gebruik van het woord ‘yoghurt’ en alle varianten op dat woord die suggereren of impliceren dat sprake is van een zuivelproduct, zoals ‘variatie op yoghurt’, ‘yoghurtvariatie’ en ‘yoghurtcategorie’, in haar eigen publicaties en reclame-uitingen over haar product Mild & Creamy te staken en gestaakt te houden, op straffe van verbeurte van een dwangsom van EURO 25.000,- voor iedere dag dat zij dit gebod niet nakomt, tot een maximum van EURO 500.000,-;

beveelt gedaagde om binnen veertien dagen na betekening van dit vonnis aan eiseres door middel van een door een registeraccountant geaccordeerde verklaring schriftelijk opgave te doen van: