Hof 's-Hertogenbosch, 22-07-2008, nr. HD 103.004.269

Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis alsmede naar het daaraan voorafgaande tussenvonnis van 8 februari 2006.

Bij memorie van grieven heeft het pensioenfonds onder overlegging van elf producties vijf grieven aangevoerd en geconcludeerd tot vernietiging van het vonnis waarvan beroep, tot afwijzing van de verzetvordering van [geintimeerde] en tot terugbetaling door [geintimeerde] van het door het pensioenfonds ter uitvoering van dat vonnis betaalde bedrag van

€ 1.013,93, vermeerderd met wettelijke rente vanaf 8 juni 2006.

Bij memorie van antwoord heeft [geintimeerde] onder overlegging van producties de grieven bestreden.

Partijen hebben daarna hun standpunten doen bepleiten ter terechtzitting van dit hof van 26 mei 2008, zulks aan de hand van door hen overgelegde pleitnotities.

Partijen hebben vervolgens de gedingstukken overgelegd en uitspraak gevraagd.

De grieven van het pensioenfonds strekken ten betoge dat de kantonrechter de verzetsvordering van [geintimeerde] ten onrechte heeft toegewezen.

Het gaat in dit hoger beroep om het volgende.

[geintimeerde] heeft gevorderd dat de kantonrechter haar ontheft van de verplichting tot betaling van het bedrag van

€ 8.940,82 (€ 7.586,61 + € 1.354,21) ingevolge voormeld dwangbevel.

Bij vonnis van 2 augustus 2006 heeft de kantonrechter de vordering toegewezen.

De kantonrechter heeft geoordeeld dat [geintimeerde] een lijst in het geding heeft gebracht waaruit blijkt dat geen van de werknemers waarop de premienota’s van het pensioenfonds betrekking hebben voldoen aan de hierboven onder 4.1. sub a. vermelde 26 wekeneis. Het hof gaat ervan uit dat de kantonrechter met de door hem genoemde lijst bedoelt de lijst met werknemers die [geintimeerde] bij repliek heeft overgelegd (prod. 4), waarop de werknemers zijn vermeld die zijn opgenomen in bovengenoemde notaspecificaties, en waarop [geintimeerde] heeft vermeld wie van hen in Nederland, dan wel in Duitsland of België werkzaam is geweest.

In grief I stelt het pensioenfonds onder meer dat uit de bedoelde lijst niet kan worden afgeleid of aan de 26 weken-eis is voldaan, aangezien in die lijst slechts het begin en het eind van een premietijdvak is aangegeven en niet de datum van indiensttreding.

Grief I is gegrond. Uit de genoemde lijst blijkt niet de datum van indiensttreding, zodat uit die lijst niet kan worden afgeleid of met betrekking tot de werknemers waarop de premienota’s betrekking hebben al dan niet aan de 26 weken-eis is voldaan.

Nu grief I gegrond is moet het hof opnieuw oordelen omtrent de verzetvordering van [geintimeerde].

[geintimeerde] heeft in eerste aanleg vooreerst het standpunt ingenomen dat zij de premienota’s niet verschuldigd is omdat deze betrekking hebben op werknemers die in Duitsland of België wonen en die in het buitenland te werk gesteld zijn geweest. Volgens [geintimeerde] is zij voor dergelijke werkemers geen pensioenpremies in Nederland verschuldigd.

Nadat het pensioenfonds dit standpunt van [geintimeerde] gemotiveerd had bestreden (cva punt 6 en 10), heeft [geintimeerde] bij conclusie van repliek haar standpunt weliswaar gehandhaafd, doch in geen enkel opzicht haar standpunt gemotiveerd en/of onderbouwd. In hoger beroep komt [geintimeerde] op dit onderwerp ook niet meer terug.

Nu [geintimeerde] haar stelling op dit punt niet heeft onderbouwd verwerpt het hof de stelling zodat daarin geen grond kan worden gevonden [geintimeerde] te ontheffen van haar betalingsverplichting.

[geintimeerde] heeft voorts gesteld (cvr pag. 2) dat geen van de werknemers waarop de premienota’s betrekking hebben 26 weken voor [geintimeerde] heeft gewerkt, daarbij wijzend op de hierboven onder 4.4. genoemde lijst.

Omdat echter, zoals vermeld, uit die lijst niet kan worden afgeleid of al dan niet aan de 26 weken-eis is voldaan, vormt die lijst geen deugdelijke onderbouwing van deze stelling van [geintimeerde].

In hoger beroep is bovendien komen vast te staan dat voormelde stelling van [geintimeerde] onjuist is, aangezien [geintimeerde] bij pleidooi heeft erkend dat een 14-tal uitzendkrachten voldoen aan de “26 weken-eis in 2004 en 21 jaar”.

Op grond van deze vaststelling erkent [geintimeerde] thans een bedrag van € 3.266,49 aan het pensioenfonds verschuldigd te zijn.

Nu [geintimeerde] zich in hoger beroep op het standpunt stelt dat hetgeen het pensioenfonds meer vordert dan voormeld bedrag van € 3.266,49, moet worden afgewezen, begrijpt het hof dat [geintimeerde] ten aanzien van het niet-erkende deel van de werknemers haar standpunt handhaaft dat niet voldaan is aan de 26 weken-eis.

Dat standpunt baseert [geintimeerde] thans (pleitnotities pag. 1) op de stelling dat er slechts sprake is van een verplichting tot betaling van pensioenpremies “indien de uitzendkracht 21 jaar oud is en 26 weken bij 1 uitzendonderneming in 1 jaar, in casu 2004, gewerkt heeft (zie conclusie van dupliek in oppositie van BPF).” Op deze stelling is ook de onder 4.9.1. vermelde erkenning gebaseerd. Die erkenning is dan ook beperkt tot personen ten aanzien van wie in 2004 aan de 26-wekeneis is voldaan.

De onder 4.10.1. vermelde stelling van [geintimeerde] moet worden verworpen.

Het pensioenfonds heeft bij conclusie van dupliek (pag. 2) weliswaar gesteld dat haar pensioenregeling geldt voor alle uitzendkrachten “van 21 jaar of ouder die in (opge¬teld) 26 weken in één jaar voor één uitzendbureau hebben gewerkt”, maar het pensioenfonds heeft ten pleidooie in hoger beroep gesteld dat de vermelding “in één jaar” op een vergissing berust. Het hof is oordeel dat hier inderdaad sprake moet zijn van een vergissing nu het criterium “in één jaar” niet in het verplicht- stellingsbesluit is opgenomen. Ook voor [geintimeerde] was dit kenbaar, reeds daarom omdat het pensioenfonds genoemd besluit als productie 1 bij memorie van grieven heeft overgelegd. Voor de 26 weken-eis geldt dus niet de beperking dat dit aantal weken binnen een tijdvak van één jaar moet zijn voltooid.

Het hof overweegt voor het overige nog het volgende.

Aangezien niet het pensioenfonds, maar [geintimeerde] over de gegevens beschikt aan de hand waarvan kan worden vast¬gesteld of aan de 26 weken-eis is voldaan ten aanzien van de werknemers van wie [geintimeerde] de gegevens heeft doorgegeven aan het pensioenfonds ter vaststelling van de pensioenpremies, dient [geintimeerde] aan het pensioenfonds de daartoe noodzakelijke gegevens te verschaffen en deze deugdelijk toe te lichten. Bij gebreke daarvan mag het pensioenfonds ervan uitgaan dat aan de 26 weken-eis is voldaan.

Het pensioenfonds heeft onweersproken gesteld (cva punt 4) dat [geintimeerde] voor het eerst in de verzetdagvaarding heeft gesteld dat zij de premienota’s niet verschuldigd is. In eerste aanleg heeft [geintimeerde] het pensioenfonds echter niet de gegevens verschaft, laat staan deze toegelicht, aan de hand waarvan het pensioenfonds heeft kunnen vaststellen of en inhoeverre bedoelde premienota’s ten onrechte waren vastgesteld omdat niet aan meergenoemde 26 weken-eis was voldaan.

In hoger beroep heeft [geintimeerde] uiteindelijk bij me¬morie van antwoord wel gegevens verschaft en medegedeeld (verweer grief III) dat daaruit blijkt dat “geen der werk¬nemers tenminste 26 weken werkzaam is geweest bij geintimeerde”.

Naar aanleiding hiervan heeft het pensioenfonds zich ten pleidooie in hoger beroep op het standpunt gesteld

Het hof is van oordeel dat het verweer van [geintimeerde] enerzijds ondeugdelijk is gebleken (zie rov. 4.8., 4.9. en 4.10.) en voor het overige niet is gemotiveerd, niet is geconcretiseerd en niet deugdelijk is onderbouwd. Dat laatste spreekt te meer, nu [geintimeerde] bij memorie van antoord eerst stelt dat uit de bij die memorie overgelegde bescheiden blijkt dat geen der werknemers tenminste 26 weken werkzaam is geweest bij [geintimeerde] en vervolgens bij pleidooi stelt dat uit bedoelde bescheiden blijkt dat in 2004 een 14-tal uitzendkrachten aan die eis voldoet zonder evenwel te motiveren waarom ten aanzien van de overige werknemers niet aan de 26 weken-eis is voldaan. Voorzover het onder rov. 4.10.2. vermelde “één-jaar criterium” als motivering dient, is die motivering ondeugdelijk.

Op bovenstaande gronden moet de verzetvordering van [geintimeerde] worden afgewezen.

Het beroepen vonnis moet daarom worden vernietigd en [geintimeerde] dient als de in het ongelijk gestelde partij te worden veroordeeld in de kosten van het geding in eerste aanleg en in hoger beroep.

De vordering van het pensioenfonds tot terugbetaling van het bedrag van € 1.013,93 zal het hof toewijzen, vermeerderd met wettelijke rente vanaf 10 augustus 2006, en niet vanaf 8 juni 2006, zoals gevorderd. Op 8 juni 2006 was het vonnis waarvan beroep nog niet gewezen en [geintimeerde] heeft onweersproken gesteld dat pas op 10 augustus 2006 voormeld bedrag op de derdenrekening van haar raadsman is ontvangen.

Het hof:

vernietigt het vonnis d.d. 2 augustus 2006, waarvan be¬roep;

wijst de vordering van [geintimeerde] af;

veroordeelt [geintimeerde] in de proceskosten van de eerste aanleg en het hoger beroep, welke kosten aan de zijde van het pensioenfonds worden begroot op € 192,- aan verschotten en € 750,- aan salaris procureur in eerste aanleg en op € 332,87 aan verschotten en € 1.896,- aan salaris procureur voor het hoger beroep;

verklaart deze kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.

Dit arrest is gewezen door mrs. Bod, Waaijers en Heidinga en uitgesproken door de rolraadsheer ter openbare terechtzitting van dit hof op 22 juli 2008.