Rb. Breda, 24-09-2010, nr. 10/953

verklaart het beroep gegrond;

vernietigt de uitspraken op bezwaar;

vernietigt de naheffingsaanslag en de beschikking heffingsrente;

veroordeelt de inspecteur in de proceskosten van belanghebbende ten bedrage van € 1.035;

gelast dat de inspecteur het door belanghebbende betaalde griffierecht van € 298 aan deze vergoedt.

2.Gronden

2.1.De inspecteur heeft bij belanghebbende een boekenonderzoek ingesteld naar de aanvaardbaarheid van de aangiften omzetbelasting over het tijdvak 2000 tot en met 2004. Daarbij heeft de inspecteur geconstateerd dat aan belanghebbende door haar adviseur facturen zijn verstrekt voor de doorbetaling van nettolonen waarover de adviseur ten onrechte omzetbelasting in rekening heeft gebracht, die belanghebbende vervolgens in aftrek heeft gebracht op haar aangiften. De inspecteur heeft in eerste instantie ter zake van het onterecht in rekening brengen van omzetbelasting aan de adviseur, als leverancier van de facturen, op grond van artikel 37 van de Wet op de omzetbelasting 1968 een naheffingsaanslag opgelegd. Nadat deze onbetaald is gebleven en door de ontvanger oninbaar is geleden heeft de inspecteur aan belanghebbende voor de onterecht in aftrek gebrachte bedragen een naheffingsaanslag opgelegd ter hoogte van € 68.166 alsmede bij gelijktijdige beschikking € 7.819 heffingsrente in rekening gebracht en een vergrijpboete opgelegd van € 17.041.

2.2.In zijn uitspraken op bezwaar heeft de inspecteur de naheffingsaanslag en de heffingsrente verlaagd naar respectievelijk € 67.861 en € 7.757 en de boete kwijtgescholden.

2.3.In geschil is het antwoord op de vraag of de naheffingsaanslag terecht aan belanghebbende is opgelegd en, zo de eerste vraag bevestigend dient te worden beantwoord, of de heffingsrente tot op het juiste bedrag is vastgesteld. Niet in geschil is de onrechtmatigheid van de in rekening en in aftrek gebrachte omzetbelasting.

2.4.Belanghebbende voert aan dat de naheffingsaanslag in strijd met de algemene beginselen van behoorlijk bestuur is opgelegd. Belanghebbende noemt ten eerste de onredelijk lange afhandelingstermijn van ongeveer drie jaar van het bezwaarschrift. Voorts voert zij aan dat de inspecteur zich niet gehouden heeft aan het door de staatssecretaris voorgeschreven beleid door naast een naheffingsaanslag aan haar adviseur ook aan belanghebbende een naheffingsaanslag op te leggen. Bovendien kon, zo stelt belanghebbende verder, op basis van datzelfde beleid aan haar geen naheffingsaanslag opgelegd worden omdat zij bij de beoordeling van de aan haar door de adviseur uitgereikte facturen af mocht gaan op diens deskundigheid.

2.5.In zijn besluit van 12 augustus 2004, nr. CPP 2004/1537 M (het besluit) heeft de staatssecretaris beleidsregels uitgevaardigd aangaande onterecht gefactureerde omzetbelasting. Paragraaf 3.6.2. van dat besluit luidt (voor zover hier van belang):

“(...) In het algemeen behoort de inspecteur zich eerst te wenden tot de leverancier als degene door wie de verschuldigdheid op grond van artikel 37 van de Wet is ontstaan. Hij is verantwoordelijk voor het opstellen van de factuur terwijl voorts, ervan uitgaande dat hij de vergoeding met daarin begrepen de omzetbelasting zal hebben ontvangen, een zodanige keuze ook aansluit bij de positie van de Belastingdienst als crediteur van deze belasting.

De keuze om zich eerst te wenden tot de leverancier betekent niet, dat er geen vrijheid meer zou bestaan om bij de afnemer de in aftrek gebrachte omzetbelasting na te heffen indien aannemelijk is dat naheffing bij de leverancier geen effect zal sorteren. (…)”

2.6.Anders dan belanghebbende meent is de rechtbank van oordeel dat de omstandigheid dat aan de adviseur (de leverancier) een naheffingsaanslag is opgelegd niet uitsluit dat de inspecteur alsnog bij de afnemer kan naheffen als blijkt dat eerstbedoelde naheffing geen resultaat oplevert. Dit is naar het oordeel van de rechtbank niet anders indien eerstbedoelde naheffingsaanslag in stand wordt gelaten, temeer niet nu de inspecteur ter zitting heeft verklaard dat de in het geding zijnde naheffingsaanslag zal worden vernietigd zodra de aan de leverancier opgelegde aanslag alsnog betaald zou worden. De rechtbank neemt daarbij in aanmerking dat naar haar oordeel de woorden “geen effect zal sorteren” in de laatste volzin van de in de 2.5. geciteerde passage ziet op de inning omdat deze passage anders zonder betekenis zou zijn. Immers heffingstechnisch heeft een aanslag die opgelegd wordt altijd effect. De betreffende beroepsgrond van belanghebbende faalt derhalve.

2.7.Eerdergenoemd besluit vermeldt verder:

“(…)

Niettemin zijn er omstandigheden denkbaar waaronder de aftrek bij de afnemer in stand kan worden gelaten. Hiervan zal sprake kunnen zijn, indien de afnemer niet kan worden verweten dat hij bij de beoordeling van de aan hem uitgereikte factuur niet de nodige zorgvuldigheid heeft betracht en hij gezien de hem ter beschikking staande gegevens en het geheel van de feiten en omstandigheden redelijkerwijs tot de gevolgtrekking kon komen dat de leverancier de in rekening gebrachte omzetbelasting verschuldigd was.

Een en ander dient per geval afzonderlijk te worden beoordeeld.

(…)

Wat betreft de bij de afnemer te eisen zorgvuldigheid bij de beoordeling van de aan hem uitgereikte factuur, kan nog het volgende worden opgemerkt.

Als het gaat om de beoordeling van de juistheid van het op een factuur vermelde bedrag aan omzetbelasting zal de afnemer voor de niet direct vaststaande feiten en omstandigheden veelal afgaan op wat hem daarover door de leverancier wordt verteld, bijvoorbeeld waar het betreft de hoedanigheid van de leverancier of de datum van eerste ingebruikneming van een onroerende zaak. Nochtans mag hier van de afnemer worden verlangd dat hij niet zonder meer vertrouwt op de verklaringen van de contractspartner. Dit geldt vooral in de gevallen waarin bij hem gerede twijfel had moeten bestaan over de juistheid van de door de leverancier verstrekte gegevens.

(…)”.

2.8.Dienaangaande heeft belanghebbende gesteld dat zij, gezien het ontbreken van enige fiscale kennis, een adviseur heeft ingeschakeld en zich bij haar keuze heeft laten leiden door de goede ervaringen die een van haar bestuurders reeds met hem had.

De rechtbank is van oordeel dat het bepaalde in de laatste twee volzinnen van het in 2.7. genoemde citaat in de omstandigheden van het geval belanghebbende niet tegengeworpen kan worden. De contractspartner is hier immers de adviseur zelf die nu juist vanwege diens kennis is ingeschakeld. Nu verder niet is gesteld of gebleken dat belanghebbende ten tijde van de keuze aan de betrouwbaarheid van deze adviseur had moeten twijfelen kan niet gezegd worden dat belanghebbende ter zake onzorgvuldig heeft gehandeld. De rechtbank is dan ook van oordeel dat belanghebbende mocht vertrouwen op haar adviseur en dus niet hoefde te twijfelen aan de juistheid van de facturen. Dat naderhand, zoals de inspecteur nog stelt, de naheffing bij de leverancier zonder resultaat bleef maakt dit niet anders. De naheffingsaanslag is dan ook onterecht aan belanghebbende opgelegd en dient te worden vernietigd. Het overige behoeft mitsdien geen behandeling meer.

2.9.Gelet op het vorenoverwogene is het beroep gegrond verklaard.

2.10.De rechtbank vindt aanleiding de inspecteur te veroordelen in de kosten die belanghebbende in verband met de behandeling van het bezwaar en het beroep redelijkerwijs heeft moeten maken. Deze kosten zijn op de voet van het Besluit proceskosten bestuursrecht voor de door een derde beroepsmatig verleende rechtsbijstand vastgesteld op € 1.035 (1 punt voor het indienen van het bezwaarschrift, met een waarde per punt van € 161, 1 punt voor het indienen van het beroepschrift, 1 punt voor het verschijnen ter zitting met een waarde per punt van € 437 en een wegingsfactor 1).

Aldus gedaan door mr.drs. M.M. de Werd, rechter, en door deze en mr. M.J.M. Mies, griffier, ondertekend.

De griffier, De rechter,

Uitgesproken in het openbaar op 24 september 2010.

Afschrift aangetekend verzonden aan partijen op: 7 oktober 2010

Aan deze uitspraak hoeft eerst uitvoering te worden gegeven als de uitspraak onherroepelijk is geworden. De uitspraak is onherroepelijk als niet binnen zes weken na verzending van de uitspraak een rechtsmiddel is aangewend of onherroepelijk op het aangewende rechtmiddel is beslist (artikel 27h, vijfde lid en artikel 28, zevende lid AWR).

Rechtsmiddel

Tegen deze uitspraak kunnen partijen binnen zes weken na de verzenddatum hoger beroep instellen bij het gerechtshof te ‘s-Hertogenbosch (belastingkamer), Postbus 70583,