Rb. Arnhem, 22-09-2009, nr. AWB 08/2690

Verweerder heeft aan eiseres voor het jaar 2003 een navorderingsaanslag [aanslagnummer] vennootschapsbelasting opgelegd, berekend naar een belastbare winst van € 515.918 en een belastbaar bedrag van € 447.682, alsmede bij beschikking een vergrijpboete van € 15.030.

Verweerder heeft bij in één geschrift vervatte uitspraken op bezwaar van 25 april 2008 de navorderingsaanslag verminderd tot een navorderingsaanslag berekend naar een belastbare winst van € 355.918 en een belastbaar bedrag van € 287.682. De boetebeschikking is vernietigd.

Eiseres heeft daartegen bij brief van 4 juni 2008, ontvangen bij de rechtbank op 5 juni 2008, beroep ingesteld.

Verweerder heeft de op de zaak betrekking hebbende stukken overgelegd en een verweerschrift ingediend.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 8 september 2009 te Arnhem.

Namens eiseres zijn daar verschenen [gemachtigden]. Namens verweerder is verschenen [gemachtigde].

Op grond van de stukken van het geding en het verhandelde ter zitting staat het volgende vast.

Eiseres is opgericht op [datum]. Tot 30 december 2003 hield eiseres zich bezig met het beheren van onroerende zaken, alsmede het exploiteren van een administratie- en belastingadvieskantoor onder de naam Coöperatieve Vereniging [A]

Eiseres heeft drie leden te weten [B], [C] en [D]. Van deze leden zijn alleen [B] en [C] gerechtigd tot het vermogen en de jaarwinst, ieder voor 50%.

Omdat de gedrags- en beroepsregels van de NOAB en het CB deze gemengde activiteiten niet toestonden, is besloten om de activiteiten op het gebied van het beheren van de onroerende zaken te scheiden van de andere activiteiten. Hiertoe hebben [B] en [C] op 17 december 2003 de Coöperatieve Vereniging [E] opgericht.

Blijkens de notariële akte van oprichting en de bewijzen van lidmaatschap is per 17 december 2003 naast de oprichters, ook [D] als lid benoemd. Voorts staat in het bewijs van lidmaatschap van eiseres (opgemaakt en getekend op 31 december 2003) vermeld dat eiseres per 17 december 2003 is toegetreden als lid van Coöperatieve Vereniging [E]

Blijkens de bewijzen van lidmaatschap dienen [B], [C] en [D] ieder een bedrag van € 1.500 in te brengen als ledenkapitaal. Het door eiseres in te brengen bedrag zal door de Algemene Ledenvergadering worden vastgesteld.

Blijkens de bewijzen van lidmaatschap is de gerechtigdheid tot het vermogen (waaronder goodwill en stille reserves) en jaarwinst van Coöperatieve Vereniging [E] als volgt verdeeld over de leden:

Eveneens op 17 december 2003 heeft Coöperatieve Vereniging [E] voor een bedrag van € 1 de aandelen in [F] B.V. overgenomen van eiseres. In [F] B.V. was een aantal werknemers van de [X] Groep ondergebracht.

Bij statutenwijziging van 30 december 2003 is de naam van eiseres veranderd in Coöperatieve Vereniging [X] en de doelomschrijving toegespitst op het beheer van onroerende zaken.

Bij onderhandse akte van 31 december 2003 is besloten om het klantenbestand van het administratie- en belastingadvieskantoor van eiseres, zoals dat op 31 december 2003 was samengesteld, per 1 januari 2004, om 0.00 uur, over te dragen aan Coöperatieve Vereniging [E] Omtrent de overdracht is in de akte onder meer het volgende vermeld:

In verband met de overdracht van de activiteiten van eiseres is per 31 december 2003 een inbrengbalans opgesteld van Coöperatieve Vereniging [E] Bij het opstellen van deze inbrengbalans is ervan uitgegaan dat de overdracht heeft plaatsgevonden met toepassing van de bedrijfsfusieregeling als bedoeld in artikel 14, eerste lid, van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (hierna: Wet Vpb). De inbrengbalans is als volgt vastgesteld:

Omdat eiseres het aan haar uitgereikt aangiftebiljet vennootschapsbelasting 2003, ook na daartoe te zijn aangemaand, niet heeft teruggezonden, heeft verweerder met dagtekening 10 december 2005 ambtshalve een aanslag vennootschapsbelasting voor het jaar 2003 opgelegd, berekend naar een belastbare winst van € 78.236 en een belastbaar bedrag van € 10.000. Tevens is een verzuimboete van € 1.134 opgelegd.

Op 24 juni 2006 heeft eiseres alsnog haar aangifte vennootschapsbelasting over het jaar 2003 ingediend, berekend naar een belastbare winst van € 17.767 en een belastbaar bedrag van nihil. In de aangifte heeft eiseres een bedrag van € 18.151 als verlies in aftrek gebracht ter zake van de verkoop van de aandelen [F] B.V. Met betrekking tot de overdracht van het klantenbestand heeft eiseres geen winst verantwoord omdat zij van mening is dat de bedrijfsfusieregeling van toepassing was.

Verweerder heeft de aangifte aangemerkt als een bezwaarschrift tegen de ambtshalve aanslag. Bij uitspraak op bezwaar van 21 november 2006 heeft verweerder dit bezwaar niet-ontvankelijk verklaard wegens termijnoverschrijding.

Verweerder heeft het bezwaar ook ambtshalve beoordeeld. Bij deze ambtshalve beoordeling is verweerder tot de conclusie gekomen dat de aanslag vennootschapsbelasting 2003 tot een te laag bedrag is opgelegd. Hierbij heeft verweerder zich op het standpunt gesteld dat het door eiseres in aftrek gebrachte bedrag van € 18.151 niet aftrekbaar is omdat de deelnemingsvrijstelling van toepassing is. Daarnaast heeft verweerder het standpunt ingenomen dat ter zake van de overdracht van het klantenbestand een overdrachtswinst in aanmerking genomen moet worden genomen bij eiseres. Verweerder heeft de goodwill van het klantenbestand berekend op € 480.000. De belastbare winst en het belastbare bedrag dienen volgens verweerder als volgt te worden vastgesteld:

Dienovereenkomstig heeft verweerder met dagtekening 10 november 2007 de onderhavige navorderingsaanslag opgelegd. Hierbij heeft verweerder tevens een vergrijpboete opgelegd van € 15.030.

Bij uitspraak op bezwaar van 25 april 2008 heeft verweerder het bedrag van de overdrachtswinst nader vastgesteld op € 320.000 (80% van de omzet van € 400.000). De boetebeschikking is vernietigd.

Dientengevolge is de navorderingsaanslag als volgt verminderd:

In geschil is of eiseres in verband met de overdracht van het klantenbestand aan de Coöperatieve Vereniging [E] winst in aanmerking dient te nemen.

Meer in het bijzonder is in geschil of de bedrijfsfusiefaciliteit van artikel 14, eerste lid, van de Wet Vpb van toepassing is. Eiseres beantwoordt deze vraag bevestigend, verweerder ontkennend.

Verweerder stelt zich op het standpunt dat geen sprake is van een adequate tegenprestatie. Eiseres stelt zich op het standpunt dat verweerder ten onrechte kwantitatieve eisen stelt aan de deelname van een overdragende coöperatie in een overnemende coöperatie. Deze eisen volgen niet uit artikel 14 van de Wet Vpb. De wijze waarop de bedrijfsfusie is vormgegeven komt tevens niet in strijd met doel en strekking van artikel 14 van de Wet Vpb. Ook is geen sprake van claimverlies. Feitelijk hebben zowel eiseres als de overnemende coöperatie dezelfde leden en zijn en blijven deze leden (middellijk) voor hetzelfde deel gerechtigd in het vermogen van beide coöperaties. Bij de verkoop van de lidmaatschapsrechten in de overnemende coöperatie wordt alsnog over de goodwill afgerekend omdat de verkrijgingsprijs van de lidmaatschapsrechten in de Coöperatieve Vereniging [E] nul is.

Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden die daartoe door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken.

De rechtbank ziet geen aanleiding voor een proceskostenveroordeling.

De rechtbank verklaart het beroep ongegrond.

Deze uitspraak is gedaan door mr. M.C.G.J. van Well, voorzitter, mr. I. Linssen en mr. A.I. van Amsterdam, rechters, in tegenwoordigheid van drs. R.P.M. Lemmen, griffier.

De griffier,

De voorzitter,

Uitgesproken in het openbaar op: 22 september 2009

Afschrift aangetekend verzonden aan partijen op:

Tegen deze uitspraak kunnen partijen binnen zes weken na de verzenddatum hoger beroep instellen bij het gerechtshof te Arnhem (belastingkamer), Postbus 9030, 6800 EM Arnhem.

Bij het instellen van hoger beroep dient het volgende in acht te worden genomen: