13.4.1 Proeftijdontslag en verboden onderscheid tussen mannen en vrouwen

De werkgever mag geen onderscheid maken tussen mannen en vrouwen bij het aangaan van de arbeidsovereenkomst, het verstrekken van onderricht aan de werknemer, in de arbeidsvoorwaarden en bij de opzegging van de arbeidsovereenkomst (art. 7:646 lid 1 BW).1

Dit verbod geldt, zoals uit de systematiek van de wet volgt, ook tijdens de proeftijd (artt. 7:670, 7:670a BW jo. art. 7:670b BW). Handelen in strijd met deze norm impliceert onrechtmatigheid en à fortiori de plicht tot schadevergoeding.2 Proeftijd-ontslag in strijd met het verbod van discriminatie kan als misbruik van bevoegdheid worden aangemerkt en om die reden vernietigbaar zijn.3

Tijdens de proeftijd is het, ondanks de in artikel 7:646 lid 8 BW neergelegde verschuiving van de bewijslast ten voordele van de werknemer, moeilijk om feiten aan te voeren die het veronderstelde onderscheid kunnen doen vermoeden. Allereerst is de proeftijd van relatief korte duur. De in artikel 7:669 BW geformuleerde plicht om op verzoek van de werknemer de opzeggingsreden schriftelijk te motiveren, heft dit bezwaar naar mijn mening in onvoldoende mate op. Het blijft immers voor de werkgever desondanks mogelijk om een valse reden voor de opzegging tijdens de proeftijd op te geven. De positie van de werknemer is dus, ook in deze situatie, net als in zijn algemeenheid tijdens de proeftijd, bijzonder zwak.