6.4.2.2.3 Verrekening van de in art. 51 lid 1 Fw bedoelde vorderingen

De in art. 51 lid 1 Fw bedoelde vorderingen behoren tot het afgescheiden vermogen van de schuldenaar (de faillissementsboedel).1 Deze schuld aan de boedel kan slechts worden verrekend met vorderingen op de boedel (vgl. art. 6:127 lid 3 BW), waaronder die van art. 51 lid 3 Fw.2 Verrekening met eenfaillissementsvordering op de schuldenaar is niet mogelijk. Volgens de Hoge Raad is verrekening in dat geval in strijd met het doel en de strekking van art. 42 jo. 51 Fw.3 Kortmann en Faber komen tot hetzelfde resultaat, maar zijn van oordeel dat verrekening reeds onmogelijk is omdat niet aan de vereisten van art. 53 lid 1 Fw is voldaan.4 De in art. 51 lid 1 Fw bedoelde schuld aan de boedel bestaat volgens hen voor toepassing van art.

53 Fw niet al vóór de faillietverklaring. Het feit dat aan de vernietiging terugwerkende kracht is verbonden, staat hier volgens Kortmann en Faber niet aan in de weg. De desbetreffende schuld vloeit volgens hen evenmin voort uit handelingen, vóór de faillietverklaring met de gefailleerde verricht, maar vindt zijn rechtstreekse grondslag in het beroep op de faillissementspauliana. De regel dat de in art. 51 lid 1 Fw bedoelde schuld aan de boedel niet kan worden verrekend met een faillissementsvordering op de schuldenaar, zou in het voorgestelde art. 3.2.7 lid 1 van het Voorontwerp Insolventiewet worden gecodificeerd.