7.8.2 Het van kracht worden van een grensoverschrijdende fusie

De Tiende richtlijn bepaalt dwingend dat een grensoverschrijdende fusie juridisch van kracht wordt op de datum die bepaald is in het recht waaronder de uit de grensoverschrijdende fusie ontstane vennootschap ressorteert, met dien verstande dat de datum van het (juridisch) van kracht worden moet vallen nadat alle controles op de rechtmatigheid van de grensoverschrijdende fusie zijn uitgevoerd (artikel 12 Tiende Richtlijn). Deze regel kan worden gezien als een conflictregel die het recht van de verkrijgende vennootschap aanwijst als het toepasselijke recht op het van kracht worden van de fusie.1

Artikel 12 Tiende Richtlijn is in het Nederlandse recht geïmplementeerd in artikel 2:333i lid 1 BW. Indien bij de grensoverschrijdende fusie de verkrijgende vennootschap niet wordt beheerst door Nederlands recht maar door het recht van een andere lidstaat van de EU of de EER, wordt de grensoverschrijdende fusie van kracht op de wijze en de datum bepaald door het recht van het staat waar de verkrijgende vennootschap haar statutaire zetel heeft. De verwijzing naar de locatie van de statutaire zetel van de verkrijgende vennootschap sluit aan bij het in Nederland gehanteerde incorporatiestelsel.2 Indien het recht dat van toepassing is op de verkrijgende vennootschap de mogelijkheid biedt het van kracht worden van de fusie afhankelijk te stellen van een voorwaarde of tijdsbepaling, kan de grensoverschrijdende fusie waarbij de door Nederlands recht beheerste vennootschap ophoudt te bestaan onder voorwaarde of tijdsbepaling van kracht worden. Economisch en boekhoudkundig wordt de grensoverschrijdende fusie van kracht op de momenten die zijn bepaald in het voorstel tot grensoverschrijdende fusie (artikel 2:326 sub b BW en artikel 2:312 lid 2 sub f BW).