7.13.4 Conclusies en aanbevelingen

Een grensoverschrijdende splitsing op basis van de vrijheid van vestiging kan aan nietigheid, vernietiging of non-existentie onderworpen zijn, indien één van de staten waarvan het recht van toepassing is op de bij de splitsing betrokken vennootschappen de mogelijkheid tot het inroepen van nietigheid, vernietiging of non-existentie van nationale splitsing kent. De cumulatieve toepassing van het recht dat van toepassing is op de bij de grensoverschrijdende splitsing betrokken vennootschappen brengt dat met zich. Vonnissen inhoudende vernietiging of vaststelling van nietigheid van grensoverschrijdende splitsing zullen in andere lidstaten moeten worden erkend op basis van artikel 33 EEX-Verordening.

Het behoeft geen betoog dat de situatie waarin een grensoverschrijdende splitsing nietig is, vernietigd kan worden of non-existent is, verre van ideaal is. De gevolgen van nietigheid, vernietiging of non-existentie van een nationale splitsing zijn al verstrekkend, nietigheid, vernietiging of non-existentie van een grensoverschrijdende splitsing zou nog verstrekkender gevolgen hebben. Bovendien kunnen de begrippen ‘nietigheid’, ‘vernietiging’ en non-existentie in de lidstaten een verschillende betekenis hebben. Deze begrippen zijn immers niet geharmoniseerd in enige wetgeving op unieniveau. Het is daarom niet voor niets dat de Europese wetgever in artikel 17 Tiende richtlijn de mogelijkheid tot vernietiging en het inroepen van nietigheid van een grensoverschrijdende fusie dwingendrechtelijk heeft uitgesloten. Dat zou naar mijn mening ook moeten gebeuren in een regeling omtrent grensoverschrijdende splitsing op unieniveau. Daarin moet dat ook worden bepaald dat een grensoverschrijdende splitsing niet non-existent kan zijn indien de betreffende autoriteiten in de betrokken lidstaten hun controlerende taken hebben uitgeoefend en dat een grensoverschrijdende splitsing niet op andere gronden, zoals op grond van de actio Pauliana, kan worden vernietigd. Met zo een regeling wordt tegemoet gekomen aan de bezwaren die kleven aan vernietiging van grensoverschrijdende splitsing. Bovendien wordt op die manier een gelijke behandeling van zowel grensoverschrijdende fusie als grensoverschrijdende splitsing bewerkstelligd.