2.7.10 Preventief toezicht op de splitsing

De Zesde richtlijn geeft geen dwingende regels over het preventieve toezicht dat op de splitsing kan of moet worden uitgeoefend, bijvoorbeeld door autoriteiten. Lidstaten hebben derhalve zelf de vrijheid te bepalen of toezicht op de splitsing plaatsvindt en zo ja, hoe dit toezicht vorm krijgt. Niettemin schrijft artikel 14 Zesde richtlijn voor dat indien een lidstaat geen preventief toezicht op de rechtmatigheid van de splitsing door de rechter of overheid voorschrijft of zodanig toezicht niet op alle voor de splitsing noodzakelijke rechtshandelingen betrekking heeft, er toch aan bepaalde andere eisen voldaan moet worden. Voor deze aanvullende vereisten wordt verwezen naar artikel 16 Richtlijn 2011/35/EU.

Artikel 16 Richtlijn 2011/35/EU bepaalt dwingend dat indien er geen preventief toezicht is door de rechter of overheid in een lidstaat, de notulen van de algemene vergaderingen waarin tot fusie wordt besloten en, indien van toepassing, een daarna gesloten fusieovereenkomst, bij authentieke akte dienen te worden verleden. Deze regeling geldt mutatis mutandis voor splitsing ten aanzien van de algemene vergadering waarin tot splitsing wordt besloten en de eventueel daarna te sluiten splitsingsovereenkomst. Indien echter de algemene vergaderingen van de aan de splitsing deelnemende vennootschappen geen goedkeuring hoeven te verlenen – omdat de betreffende lidstaat gebruik heeft gemaakt van de in artikel 6 Zesde richtlijn verleende bevoegdheid, dan wel omdat artikel 20 Zesde richtlijn ten aanzien van de gesplitste vennootschap van toepassing is – kunnen de notulen van de algemene vergaderingen niet bij authentieke akte worden verleden. In dat geval moet het splitsingsvoorstel bij authentieke akte worden verleden (artikel 14 Zesde richtlijn jo. artikel 16 lid 1 Richtlijn 2011/35/EU).

Welke persoon of autoriteit in een bepaalde lidstaat bevoegdheid heeft authentieke akten te verlijden, behoort tot de bevoegdheid van een lidstaat. Noch de Zesde, noch Richtlijn 2011/35/EU bevat hieromtrent enige regeling. Artikel 16 lid 2 Richtlijn 2011/35/EU bepaalt echter wel dat de notaris of de instantie die bevoegd is de authentieke akte op te maken na onderzoek moet bevestigen dat het splitsingsvoorstel en de rechtshandelingen en formaliteiten waartoe de vennootschap waarbij hij of zij optreedt gehouden is, op wettige wijze tot stand zijn gekomen.