7.6.1 Inleiding

Uit de verschillende arresten van het Hof van Justitie van de EG/EU volgt dat dwingende redenen van algemeen belang, waaronder de bescherming van belangen van werknemers, maatregelen kunnen rechtvaardigen die de vrijheid van vestiging beperken.1 Ook bij een grensoverschrijdende splitsing verdient het vanuit dat oogpunt de voorkeur de belangen van de werknemers zoveel mogelijk te beschermen, zoals ook bij de grensoverschrijdende fusie het geval is, om te voorkomen dat een maatregel gerechtvaardigd is die de vrijheid van vestiging kan beperken.

Met betrekking tot de positie van werknemers bij grensoverschrijdende fusie en grensoverschrijdende splitsing zijn twee soorten medezeggenschap te onderscheiden: enerzijds de arbeidsrechtelijke medezeggenschap – ook wel ‘ondememingsgebonden medezeggenschap’ genoemd –2, krachtens welke werknemers recht hebben op informatie en overleg binnen de onderneming en anderzijds de vennootschapsrechtelijke medezeggenschap krachtens welke de werknemers recht hebben invloed uit te oefenen op de gang van zaken binnen de onderneming door een aantal of alle leden van het toezichthoudend orgaan – bij een vennootschap met een two-tier board – of bestuursorgaan – bij een vennootschap met een one-tier board, ten aanzien van de leden van het bestuur die niet belast zijn met de uitvoering van bestuurstaken – te benoemen of ten aanzien van die leden – al dan niet bindende – aanbevelingen te doen of bezwaar te maken.

In de navolgende subparagrafen zal ik stil staan bij de bescherming van de positie van werknemers bij een grensoverschrijdende splitsing. Hiertoe zal eerst de positie van werknemers bij een grensoverschrijdende fusie behandeld worden, gevolgd door de positie van werknemers bij een grensoverschrijdende splitsing. In dat kader zal geschetst worden in welke gevallen behoefte bestaat aan bescherming van vennootschapsrechtelijke medezeggenschap en welke waarborgen daartoe kunnen worden getroffen. Tevens zal aandacht besteed worden aan de bescherming van vennootschapsrechtelijke medezeggenschap in rechtsvergelijkend perspectief.