1.5.11.7 ‘Grensoverschrijdende’ fusie binnen het Koninkrijk der Nederlanden

In verhouding tot andere landen binnen het Koninkrijk der Nederlanden – Aruba, Curaçao en Sint Maarten – en de openbare lichamen van het land Nederland – Bonaire, Saba en Sint Eustatius – doet zich de merkwaardige situatie voor dat deze landen en openbare lichamen weliswaar deel uit maken van het Koninkrijk der Nederlanden, respectievelijk het land Nederland, maar dat rechtspersonen die worden beheerst door het recht van deze landen of openbare lichamen niet betrokken kunnen zijn bij een ‘grensoverschrijdende’ fusie met een door Nederlands recht beheerste vennootschap.

Het recht van Curaçao biedt de mogelijkheid tot inbound- en outbound grensoverschrijdende fusie, maar alleen indien het recht dat van toepassing is op de buitenlandse rechtspersoon die betrokken is bij de grensoverschrijdende fusie zich niet verzet tegen de grensoverschrijdende fusie en de wijze waarop deze tot stand komt.1Artikel 2:333b lid 1 BW – waarin de reikwijdte van Afdeling 2.7.3A BW is beperkt tot grensoverschrijdende fusies van naamloze vennootschappen en besloten vennootschappen met kapitaalvennootschappen naar het recht van andere lidstaten van de EU – staat in de weg aan een grensoverschrijdende fusie van een door Nederlands recht beheerste vennootschap met een door het recht van Curaçao beheerste vennootschap.2 Aruba, Curaçao, Sint Maarten en de openbare lichamen Bonaire, Saba en Sint Eustatius maken immers geen deel uit van de EU.

Het recht van Sint Maarten biedt, net als het recht van Curaçao, onder dezelfde voorwaarden de mogelijkheid tot inbound- en outbound grensoverschrijdende fusie,3 maar ook bij een grensoverschrijdende fusie tussen een vennootschap beheerst door het recht van Sint Maarten en een Nederlandse vennootschap is artikel 2:333b lid 1 BW een beperkende factor waardoor zo een grensoverschrijdende fusie niet mogelijk is.

Het recht van Aruba biedt eveneens de mogelijkheid tot inbound- en outbound grensoverschrijdende fusie,4 zij het dat ook hierbij als cis geldt dat het recht dat de buitenlandse vennootschap beheerst de grensoverschrijdende fusie moet toestaan.5

Het recht van de openbare lichamen Bonaire, Saba en Sint Eustatius bieden vooralsnog alleen de mogelijkheid tot inbound grensoverschrijdende fusie, mits het recht dat de buitenlandse rechtspersoon beheerst zich niet tegen de fusie en de wijze waarop deze tot stand komt verzet.6

Gezien de beperkte reikwijdte van Afdeling 2.7.3A BW bestaan er geen mogelijkheden tot een directe grensoverschrijdende fusie tussen enerzijds vennootschappen beheerst door Nederlands recht en anderzijds vennootschappen beheerst door het recht van Aruba, Curaçao en Sint Maarten of Bonaire, Sint Eustatius of Saba. Dergelijke grensoverschrijdende fusies kunnen bij de huidige stand van de wetgeving alleen geëffectueerd worden door middel van een ‘tussenstop’ in een andere lidstaat van de EU, waarvan het recht grensoverschrijdende fusie met of grensoverschrijdende omzetting van vennootschappen die niet worden beheerst door het recht van een EU-lidstaat toestaat.